Договор уступки права требования неосновательного обогащения образец

Оглавление:

Договор уступки права требования (цессии): составляем правильно

В ходе осуществления своей деятельности участники гражданско-правовых отношений могут прийти к выводу о необходимости внести изменения в ранее возникшие правоотношения. Они могут касаться предмета обязательства, способа исполнения. Частным случаем изменения правоотношения является уступка права требования (цессия), предполагающая переход права требования от одного лица к другому. В рамках данной статьи будет рассмотрен вопрос о том, как правильно составить договор уступки права требования.

Как и в предыдущей статье, давая рекомендации, мы будем использовать алгоритмы предлагаемые программой Конструктор договоров, представляемой правовой системой КонсультантПлюс.

1. Преамбула

В преамбуле договора необходимо указать наименование сторон, кто является цедентом, а кто цессионарием, а также указать лиц, уполномоченных действовать от их имени при заключении договора. От имени юридического лица договор заключает Генеральный директор, действующий на основании устава, или лицо, которому выдана доверенность. Если представитель организации действует на основании доверенности, то в преамбулу необходимо включить реквизиты доверенности (дату и номер).

По общему правилу, для уступки права требования согласие должника не является необходимым. Однако договором, который явился основанием возникновения уступаемого права, может быть ограничена возможность уступки. В связи с этим при совершении уступки права требования необходимо получить копию договора, на основании которого возникло право требования, и внимательно ознакомиться с его условиями на предмет наличия запрета цессии или требования получения согласия от должника.

2. Предмет договора

Договор цессии имеет целью передачу права от цедента к цессионарию. В данном разделе договора стороны подробно описывают уступаемое право требования и основание возникновения данного права. Необходимо учитывать, что уступлено может быть и будущее право требования (право требования, которого на момент заключения договора еще не существует). В таком случае его необходимо описать в договоре также подробно, как существующее право требования. Если уступается право требования в денежном обязательстве, то стороны согласовывают — полностью или частично уступается право. Стороны также указывают, определен размер денежного требования или нет на момент заключения договора.

В качестве основания возникновения права требования может выступать договор (как уже заключенный, так и тот, который будет заключен в будущем), причинение вреда, неосновательное обогащение, удовлетворение требования лица о возврате исполненного по недействительному договору (реституция).

В случае уступки права требования по договору, требующему государственной регистрации, стороны согласовывают порядок государственной регистрации договора уступки права требования.

3. Цена уступки и порядок оплаты

Уступка права требования представляет собой переход права от одного лица к другому. В основании такой уступки может лежать, как возмездная сделка, так и безвозмездная. Необходимо обратить внимание, что безвозмездная уступка права требования между коммерческими организациями недопустима. Таким образом цессия осуществляется на возмездной основе.

В разделе договора, регулирующем цену и порядок оплаты, стороны согласовывают размер платы за уступаемое право, а также форму оплаты (денежная или иное встречное предоставление). Независимо от выбранной формы стороны согласовывают сроки и порядок внесения платы. Ее можно внести как до перехода права требования к цессионарию, так и после. Если стороны согласовывают оплату после перехода права требования, то необходимо учитывать, что до момента полной оплаты право признается находящимся в залоге у цедента на основании закона.

При согласовании цены целесообразно указать включен НДС в сумму, подлежащую выплате за уступаемое право, или нет. Особое внимание на это должен обратить цедент, так как при отсутствии указания на то, что цена не включает в себя НДС, считается, что НДС учтен сторонами при согласовании цены и цедент не имеет права взыскать сумму НДС с цессионария.

Также в данном разделе стороны указывают валюту, в которой выражена цена (это может быть как отечественная валюта, так и иностранная), и порядок осуществления расчетов. Для предпринимательской деятельности наиболее характерно осуществление расчетов в безналичной форме платежными поручениями. При использовании безналичной формы расчетов стороны согласовывают момент, когда обязанность по оплате считается исполненной.

4. Условия исполнения договора

При заключении договора уступки права требования стороны преследуют цель перехода права от цедента к цессионарию. В разделе договора, регулирующем порядок исполнения, стороны согласовывают момент перехода права требования, а также обязанности цедента, связанные с уступкой.

Момент перехода права от цедента к цессионарию может быть приурочен к моменту заключения договора или связан с наступлением определенной даты или события (например, полной оплаты уступаемого права или моментом передачи цедентом цессионарию документов, подтверждающих существования уступаемого права). Среди документов, удостоверяющих существование права и подлежащих передаче цессионарию, стороны могут согласовать основной договор, акты сверки взаимных расчетов, платежные поручения с отметкой банка об исполнении или иной документ. Также необходимо согласовать сроки передачи документов и порядок передачи. Например, стороны могут согласовать подписание акта приемки-передачи документов.

Для цессионария могут иметь значение не только письменные документы, подтверждающие существование уступаемого права, но и сведения, имеющие значения для осуществления уступаемого права требования. В договоре целесообразно согласовать перечень таких сведений и сроки их сообщения цедентом цессионарию.

Изменение стороны в договоре при уступке права требования предполагает, что должник обязан осуществить исполнение новому кредитору. В связи с этим в договоре уступки права требования стороны должны определить, кто и в какие сроки должен уведомить должника о состоявшейся цессии. Также необходимо учитывать, что если должник не был уведомлен о соответствующем факте и исполнил свое обязательство предыдущему кредитору, то его действия являются надлежащим исполнением и цессионарий не вправе требовать от должника исполнения повторно.

Для минимизации рисков целесообразно согласовать в договоре обязанность цедента передать цессионарию все полученное от должника в качестве исполнения по договору.

5. Ответственность сторон

В данном разделе стороны согласовывают меры ответственности, применяемые к стороне, нарушившей условия договора. Так, допустимо установление неустойки за нарушение цессионарием обязанности по оплате уступаемого права в виде процента от суммы, подлежащей перечислению цеденту, за каждый день просрочки. Также стороны могут установить штрафы в виде фиксированных сумм, подлежащих перечислению цессионарию, при нарушении цедентом условий о передаче документов или сообщении сведений.

Цессионарий заинтересован в том, чтобы уступаемое ему право было действительно и реализуемо. По общему правилу, цедент отвечает только за действительность уступаемого права. В случае необходимости стороны могут указать в договоре, что цедент поручается за должника перед цессионарием. В такой ситуации цедент отвечает не только за действительность уступаемого права, но и за исполнение должником своего обязательства. При включении условия о поручительстве в текст договора, стороны должны согласовать также характер ответственности цедента. Цедент может отвечать солидарно с должником, а может отвечать субсидиарно. Для цессионария наиболее удобна солидарная ответственность, так как он может потребовать исполнения в полном объеме, как от должника, так и от цедента. Цедент не заинтересован в поручительстве за должника, поэтому для него выгоднее субсидиарная ответственность.

6. Расторжение договора

В данном разделе стороны согласовывают условия и порядок прекращения и изменения договора уступки права требования. Как правило, указывается возможность изменения или растяжения договора по соглашению сторон или в судебном порядке. Целесообразно согласовать основания, дающие сторонам право на расторжение договора в судебном порядке. Указание в договоре перечня оснований для отказа исключает необходимость доказывать, что нарушение, допущенное стороной договора, является существенным.

Неоднозначен вопрос о возможности одностороннего отказа от договора уступки права требования. Односторонний отказ возможен, если цессионарий еще не получил исполнение от должника при условии, что обе или одна из сторон осуществляют предпринимательскую деятельность. В последнем случае право на односторонний отказ от договора имеет та сторона договора, которая не осуществляет предпринимательскую деятельность. В договоре целесообразно указать основания для одностороннего отказа от договора цессии, порядок направления уведомлений об отказе и порядок осуществления расчетов в случае одностороннего отказа от договора цессии.

7. Разрешение споров

В данном разделе стороны определяют порядок разрешения возникающих противоречий. В случае необходимости стороны могут согласовать претензионный порядок. При этом в договоре устанавливается порядок и сроки направления претензии, а также период времени, в течение которого сторона, получившая претензию, рассматривает ее.

Традиционно в данном разделе стороны указывают суд, полномочный рассматривать все возникающие споры. При выборе суда необходимо учитывать, что на рассмотрение выбранному суду могут быть переданы только вопросы, связанные с разрешением споров между цедентом и цессионарием. Подсудность споров с должником определяется основным договором или действующим законодательством.

8. Заключительные положения

В заключительных положениях указывается срок действия договора. Для уступки права требования обосновано указание, что договор прекращает свое действие в момент исполнения сторонами всех своих обязательств.

В данном разделе также указывается порядок направления юридически значимых сообщений (писем, претензий). Необходимо учитывать, что в данном разделе стороны согласовывают только направление письменных сообщений друг другу. Форма и порядок направления уведомления об уступке права требования должнику должны быть согласованы сторонами в разделе, регулирующем условия исполнения договора.

Получить полностью составленный договор можно с помощью программы Консультант Плюс «Конструктор договоров».

Автор благодарит юрисконсульта ОАО «ИФЗ» Надежду Брагинец за помощь в подготовке материала.

Что такое уступка права требования, и в каких случаях она допускается

В повседневной жизни имеют место ситуации, когда наблюдается замена кредитора. Такая ситуация может происходить только при условии, что в обязательстве не участвуют третьи лица. Такого рода случаи носят название смена лиц в обязательстве. Замена кредитора – это уступка права требования или цессия. Когда кредитор передает свое право требования, его называют цедентом, а ту сторону, что принимает на себя требования, — цессионарием.

Что это такое

Представленный термин означает сделку, в результате которой происходит переход права от кредитора к третьему лицу. Эта сделка носит казуальный характер и является двухсторонней. Цессию, которая будет осуществлять плату, можно рассмотреть как разновидность соглашения купли-продажи.

Для того чтобы реализовать цессию, не нужно добиваться согласия должника, ведь по сути ему все равно, кому отдавать долг. Но порой можно наблюдать такие случаи, где без согласия должника сделка не выполнима. Следовательно, уступка права требования, где учитывается мнение долника, будет считаться трехсторонней сделкой.

На видео-уступка права требования допускается в следующих случаях:

Возможна ли уступка права требования долга

В таком случае передача замена кредитора на третье лицо может быть реализована только с согласия должника. Последствиями перевода долга может стать вступление в обязательство нового кредитора, сохранение состава обязательства при изменении его сторон.

Уступка права требования по соглашению долевого участия

Принимая во внимание соглашение долевого участия, должны быть оплачены все материальные или нематериальные средства. Они в полном объеме предаются новому приобретателю как его обязательства. Кроме этого, при таком соглашении уступка может иметь место только до момента передачи объекта.

По кредитному договору

Уступка банком прав должника по кредитному договору или договору займа может быть передача юридическому лицу, не относящемуся к кредитной организации. Это не идет в разрез с законодательством.

В действующем законодательстве отсутствуют нормы, которые бы запрещали банку уступить права по кредитному соглашению учреждению, не занимающемуся кредитной деятельностью. Подтверждением сказанного может стать старья 5 Федерального закона.

По исполнительному листу

Так как уступка требования согласно закону не зависит от мнения должника, то суд может реализовать замену взыскателя правопреемником без вызова должника. По итогам исследованного заявления судья вынесен соответствующее решение. Это соответствует нормам гражданского права.

Придерживаясь статьи 52 Федерального закона, если одна из сторон исполнительного действия выбивает, то судья имеет право на основании судебного акта реализовать замену этой стороны исполнительного действия ее правопреемником путем принятия постановления. Согласно ему правопреемник по соглашению уступки права требования является взыскателем. В связи с этим важно знать, имеют ли право коллекторы звонить родственникам должника.

На видео-уступка права требования долга:

Неосновательного обогащения

В этом случае необходимо руководствоваться статьей 1102 ГК РФ. Тогда лицо, которое приобрело или сберегло имущество на незаконных основаниям за счет другого человека, должно возвратить все последнему. Придерживаясь статьи 1106 РФ, закон позволяет передать уступки права требования другому человеку. В результате этого законодательство позволит выполнить уступку права требования сумм, вырученных от неосновательного обогащения.

Что делать если звонят из банка по кредиту родственника, подробно указано в данной статье.

Если банк лопнул нужно ли платить кредит, подробно указано в данной статье.

Как оформить банкротство физического лица по кредитам, можно узнать из данной статьи здесь: http://ruleconsult.ru/grazhdanskoe/finansovoe/kak-oformit-bankrotstvo-fizicheskogo-lica.html

При банкротстве

Принимая во внимание соглашение цессии, кредитор имеет право передать свое право требование другому человеку (цессионарию) в случае своего банкротства. Все права первоначального кредитора, которые имели место на момент уступки права требования, переходят цессионарию. При этом кредитор обязуется передать все документацию цессионарию, а также предоставить справки, которые бы подтверждали его возможность требовать долг за кредитора.

На видео- цессия уступка права требования:

По алиментным обязательствам

В данном случае перевод долга производиться не может. Причина в том, что уступка права требования уместна только в случае, когда права неразрывно связана с личностью должника.

Будущего права требования

Требование по обязательству, которое образуется в будущем, может подвергаться уступке, если она реализуется на основании соглашения, связанного с выполнением его участниками коммерческой деятельности. Будущее требование должно определяется соглашение об уступке способом, позволяющим произвести идентификацию этого требования во время его возникновения. Если ничто иное законом не установлено, то будущее требование может переходить к цессионарию с того времени, как оно возникло.

Физическому лицу от юридического

Согласно статье 3 ГП РФ, производить передачу прав методом уступки требования по договорам, которые заключены юридическими лицами и связан с инвестиционным функционированием, не допускается.

По прошествии срока платежа

В сложившейся ситуации прием убытка ведется по следующему плану: ½ от его суммы отходит в состав нереализованных издержек на момент уступки требования. Вторая часть принимается во внимание в целях обложения налогами по прошествии 45 дней моменты уступки требования. Другими словами, прибыль можно снизить на всю сумму ущерба, так как он будет признан равными частями дважды. Важно знать, куда можно обратиться при нарушении прав потребителя. Подробно рассказано в данной статье.

Приобретение квартиры по данному договору

Для реализации прав переуступки, необходимо подписать соглашение цессии. Согласно ему все права от предыдущего кредитора переходят к следующему приобретателю. Как только дом был возведен, владельцем нового жилья станет новый человек.

Человеку, который приобретает жилье по методу переуступки прав, необходимо принимать во внимание ряд особенностей. Первым делом, необходимо заплатить застройщикам. Тогда вы получите согласие на реализацию такой сделки и справку, подтверждающую выплату стоимости жилья.

Следующей характерной особенностью является наличие согласия застройщика в письменном виде на реализацию залогового жилья по методу переуступки прав. Она фиксируется в соглашении ДДУ.
Уступка права требования с отсрочкой платежа

Если физическое лицо, не ведущее частную предпринимательскую деятельность, заключает сделку цессии с отсрочкой платежа, то в отношении заимодателя может быть открыто конкурсное производство.

На видео-покупка квартиры по договору уступки права требования:

Процесс оформления

Для того чтобы заключить соглашение уступки прав требования, необходимо подготовить ряд документов.

Сюда стоит отнести следующее:

  1. Акт, который необходим для передачи и приема документации. Он содержит в себе полный набор требований.
  2. Договор, который содержит информацию о сумме долга, сроках и методах его погашения.
  3. Протокол, содержащий все взыскания или жалобы, если таковые имеют место.

При оформлении цессии мнение должника не принимается во внимание. Но, несмотря на это, все действия, реализованные с изменением объема долга, сроками и методами погашения, не должны причинить вред материальному и психологическому состоянию кредитора. Таким образом, оповестить его о предстоящее сделке необходимо.

На фото-уведомление об уступке права требования (образец):

Особенности налогообложения

Все доходы, которые были получены от реализации при УСН, определены в статье 249 Налогового кодекса. Но все расходы, которые связаны с приобретение имущественным прав, в этой статье не упомянуты. Если применять вариант упрощенной системы налогообложения, то можно понести существенные убытки.

Особенности налогообложения при уступке права требования НДС

Статья 146 Налогового кодекса гласит, то переуступка прав владения не есть реализация товара. Таким образом, она не облагается НДС.

Составление бухгалтерской проводки

Все манипуляции, которые реализуются в ходе функционирования компаний, должны быть обозначены в бухгалтерском учете. Для упрощения процесса применяют особые счета. Для отображения той или иной операции необходимо составить проводку.

Бухгалтерский учет лица, которому переходят права, содержит такие проводки:

  1. Дт 58 Кт 76 (60) – Заключения соглашения по покупке обязательства долга.
  2. Дт 76 (60) Кт 51 – Оплата за приобретение обязательства цеденту.
  3. Дт 51 Кт 91.1 – Погашение дебитором обязательства по долго.
  4. Дт 58 Кт 91.2 – Списание долгового обязательства.
  5. Дт 91.2 Кт 68 – Зачисление налога на добавленную стоимость.
  6. Дт 91.9 Кт 99 – Прибыль

Если говорить про разницу между первоначальным взносом дебиторской задолженности и заплаченной новым кредитором суммой долгового обязательства, то идет на списание убытков предприятия.

Возможно вам так же будет интересно узнать про последствия банкротства физического лица.

Важно знать для каждого налогоплательщика, платят ли пенсионеры налог на транспортное средство или же нет.

Замена кредитора — это частый случай в правовой практике. Для того чтобы новому кредитору были переданы права предыдущего, требуется заключить соответствующее соглашение. Причем мнение должника в этом случае не имеет значения.

Договор цессии: 25 вопросов от должника и кредиторов

Основной вопрос: как должник может возразить на требования нового кредитора? Как кредитор может обойти запрет на цессию и передать право на взыскание долга третьему лицу? Что указать в договоре цессии, если задолженность уже просужена?

Решение: должник может заявить новому кредитору те же требования, что он имел к прежнему, на этом основании суд может отказать во взыскании. Обойти запрет на цессию можно, к примеру, с помощью факторинга. А чтобы передать право требования просуженного долга, нужно подать заявление в суд. Образец в статье.

Кредитор может уступить право требования к должнику, если договор не запрещает это. Когда в договоре установлен запрет, должник может оспаривать цессию. Разберемся, в каких случаях суд встанет на сторону кредитора и что может заявить должник в обоснование своей позиции.

ВОПРОС 1. Может ли должник возразить против требований нового кредитора?

Да, должник может выдвигать против требований нового кредитора возражения, которые он имел против первоначального кредитора, если основания для этого возникли к моменту получения уведомления о цессии (ст. 386 ГК РФ).

Например, подрядчик уступил требование оплаты работ другому лицу. Заказчик после получения уведомления о цессии обнаружил скрытые недостатки – работы выполнены некачественно. Это может стать основанием возражений против требований нового кредитора. Важно, что недостатки, как и право требовать их устранения, возникли до получения уведомления должником об уступке. Новому кредитору могут отказать в иске о взыскании. Тогда он сможет предъявить иск к цеденту на основании статьи 390 ГК РФ в связи с недействительностью переданного требования (п. 7 информационного письма Президиума ВАС РФ от 30.10.07 No 120 «Обзор практики. », далее – информационное письмо No 120).

Этот подход подтверждает судебная практика (постановление АС Северо-Западного округа от 24.07.15 по делу No А66-7824/2014).

ВОПРОС 2. По каким основаниям должник может оспорить договор цессии?

Закон предоставляет мало возможностей должнику оспорить цессию. В частности, должник может потребовать признать договор незаключенным, если его условия не позволяют идентифицировать уступленное право по основному договору (постановление АС Северо-Кавказского округа от 06.10.15 по делу No А20-4225/2014).

Что касается нарушения кредитором условия договора о запрете на цессию без согласия должника, то это редко становится основанием для признания договора цессии недействительным. Статья 388 ГК РФ устанавливает, что нарушение запрета на уступку денежного требования не лишает цессию юридической силы.

В большинстве случаев суды отказывают в признании цессии недействительной (постановления Девятого ВАС от 20.10.15 по делу No А40-5298/15, АС Московского округа от 28.01.16 No Ф05-17963/2015 по делу No А40-30217/15).

Но можно найти отдельные примеры обратной судебной практики (постановления АС Западно-Сибирского округа от 26.10.15 по делу No А45-2534/2015, от 23.09.15 по делу No А45-684/2014).

ВОПРОС 3. В каких случаях согласие должника на цессию обязательно?

Согласие должника обязательно, когда это предусмотрено законом или договором (п. 2 ст. 382 ГК РФ). Так, без согласия должника невозможна уступка требования по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника (п. 2 ст. 388 ГК РФ). Также согласие должника может понадобиться при уступке права на получение неденежного исполнения, если уступка делает исполнение более обременительным для должника (п. 4 ст. 388 ГК РФ). Например, при обязательстве оказать личные услуги (исполнить поручения, требования комитента к комиссионеру или принципала к агенту).

Уступка требований к гражданину без его согласия влечет обязанность обоих кредиторов солидарно возместить ему расходы, связанные с уступкой (апелляционное определение Ставропольского краевого суда от 09.02.16 по делу No 33-483/2016).

ВОПРОС 4. Может ли должник подать встречный иск к цессионарию о признании уступки недействительной?

Суд скорее всего откажет. Дело в том, что договор цессии – это двусторонняя сделка, требование о его недействительности нужно предъявлять двум сторонам договора. Предъявлять его в форме встречного иска в таком споре будет неправильно (постановления АС Поволжского округа от 30.10.15 по делу No А65-408/2015, АС Московского округа от 28.04.15 по делу No А40-28840/2014). Такое требование лучше заявить отдельным иском к двум ответчикам. При этом есть и обратная практика (постановление Девятого ААС от 15.12.15 по делу No А40-117703/15).

ВОПРОС 5. С какого момента новый кредитор может рассчитывать сумму неустойки за просрочку должника?

Новый кредитор может рассчитывать неустойку с даты перехода к нему требования. Цессионарий вправе взыскивать с должника полностью либо частично неустойку по договору за каждый случай просрочки выполнения работ. У должника обязанность исполнить требование цессионария возникает с момента получения уведомления об уступке (постановления АС Московского округа от 04.09.15 по делу No А40-141847/2014, от 19.02.15 по делу No А40-87897/14).

ВОПРОС 6. В договоре прописан запрет на цессию, что будет, если проигнорировать его?

Если требование денежное – соглашение о цессии будет действительным, но цедент будет нести ответственность перед должником за нарушение этого условия договора. Например, цедент возмещает убытки, выплачивает неустойку и т.п.

Соглашение между должником и кредитором об ограничении или запрете уступки по денежному обязательству не лишает силы такую уступку и не может служить основанием для расторжения договора, из которого возникло это требование (п. 3 ст. 388 ГК РФ).

«Стороны предусмотрели в договоре подряда ограничение уступки требования, вытекающего из этого обязательства , однако нарушение такого ограничения влечет только последствие в виде возможной ответственности кредитора перед должником. В этой связи несоблюдение кредитором соглашения об ограничении либо запрете уступки права не лишает силы такую уступку (постановление АС Центрального округа от 28.01.16 No Ф10-4589/2015 по делу No А54-1134/2015).

Если требование неденежное – запрет на цессию будет действовать в силу абзаца 2 пункта 4 статьи 388 ГК РФ. У должника будут основания оспаривать цессию. Независимо от вида требования цессия не допускается без согласия должника, если личность кредитора имеет существенное значение для него (п. 2 ст. 388 ГК РФ). В таком случае у должника также будут основания для оспаривания. Кредитор в свою защиту может ссылаться на пункт 14 информационного письма No 120, который указывает, что должник, оспаривающий цессию, должен обосно- вать, каким образом она нарушает его права (постановление АС Западно-Сибирского округа от 11.11.15 No Ф04-26745/2015 по делу No А45-7167/2015).

Нужно ли составлять акт о передаче прав требования к договору цессии или достаточно договора?

Стороны вправе сами решать, нужно ли составлять акт к договору.

Главное – уведомить должника об уступке права (требования). Должник при предоставлении ему доказательств перехода требования к новому кредитору будет не вправе не исполнить ему обязательство (абз. 9 п. 14 информационного письма No 120, ст. 312, 382, 385 ГК РФ). Достаточным доказательством перемены кредитора в обязательстве будет уведомление цедентом должника о состоявшейся уступке права либо предоставление должнику акта, которым оформлено исполнение обязательства по передаче права по договору цессии (постановления АС Западно-Сибирского округа от 13.04.15 No Ф04- 17078/2015 по делу No А45-10777/2014, от 14.08.15 No Ф04-21998/2015 по делу No А67- 7614/2014).

Нужно ли передавать новому кредитору оригиналы документов о задолженности должника или достаточно передать копии?

Что передать – оригиналы или копии – зависит от того, что указано в договоре.

Закон устанавливает лишь то, что кредитор, уступивший требование другому лицу, обязан передать ему документы, удостоверяющие права требования, и сообщить сведения, имеющие значение для осуществления этих прав (п. 3 ст. 385 ГК РФ).

Если в договоре цессии указано, что документы о задолженности должны быть переданы в оригиналах, необходимо исполнить это обязательство и передать подлинники документов. В таком случае цессионарий в последующем не сможет на этом основании обратиться в суд с иском о расторжении договора цессии (определение ВАС РФ от 21.03.13 No ВАС-2623/13 по делу No А43- 890/2012).

Однако в одном из дел, рассмотренных судебной коллегией ВС РФ, указано, что не имеет значения, в какой форме цедент передал документы – частично в оригиналах, частично в копиях, в том числе нотариальных (определение ВС РФ от 08.06.15 No 304-ЭС14-8595 по делу No А46-14792/2013).

ВОПРОС 7. Можно ли передать по договору цессии только часть требований к должнику?

Да, можно. Уступка части требования по обязательству, предмет исполнения по которому делим, не противоречит закону (п. 2 ст. 384 ГК РФ). Например, можно передать третьему лицу сумму задолженности должника без неустойки (постановление АС Московского округа от 28.01.16 по делу No А40-30217/2015).

ВОПРОС 8. Договор зарегистрирован. Нужно ли регистрировать договор цессии по нему?

Да, нужно. Соглашение об уступке требования по сделке, требующей государственной регистрации, должно быть зарегистрировано в порядке, установленном для регистрации этой сделки (п. 2 ст. 389 ГК РФ).

При отсутствии регистрации соглашение об уступке требования будет считаться незаключенным. Но в отдельных случаях судебная практика неоднозначна. Например, при передаче права требования арендных платежей по долгосрочному договору аренды. Одни суды считают, что регистрация не требуется, так как уступается не право аренды, подлежащее регистрации, а лишь право цедента на получение денежных средств с должника (постановление Пятнадцатого ААС от 21.10.15 No 15АП-13892/2015 по делу No А32-41324/2013). Другие настаивают, что нужно регистрировать все сделки, вытекающие из договора, подлежащего регистрации (постановление ФАС Поволжского округа от 28.07.11 по делу No А57-6446/2010).

Во избежание оспаривания сделки лучше ориентироваться на практику, которая обязывает регистрировать все соглашения из договора, подлежащего регистрации.

ВОПРОС 9. Можно ли передать право требования исполнить неденежное обязательство?

Да, можно. Закон не запрещает уступку прав на получение неденежного исполнения.

Такое право можно уступить даже без согласия должника, если уступка не делает исполнение обязательства значительно более обременительным для него.

Договор между цедентом и должником может содержать условие об обязательном получении согласия должника на цессию (абз. 2 п. 4 ст. 388 ГК РФ). Если цедент нарушит его, это будет основанием для должника, чтобы оспорить уступку.

Цеденту нужно учитывать, что закон предусматривает разные последствия уступки требований по денежным и неденежным обязательствам, совершенной с нарушением запрета.

Уступка требований по денежному обязательству не теряет силы, если совершить ее в нарушение запрета (п. 3 ст. 388 ГК РФ).

В отношении уступки неденежного требования такой нормы закон не предусматривает. Напротив, он позволяет сторонам установить в соглашении запрет на такую уступку (абз. 2 п. 4 ст. 388 ГК РФ).

ВОПРОС 10. Как уступить право требования к должнику, если кредитор уже взыскивает задолженность в суде?

Нужно заключить договор уступки. На основании него цессионарий обращается в суд с заявлением о процессуальном правопреемстве. Суд производит замену стороны – цедента ее правопреемником – цессионарием и указывает на это в определении (постановление Девятого ААС от 04.09.15 по делу No А40-141184/2014). Правопреемство возможно на любой стадии арбитражного процесса (ст. 48 АПК РФ).

ВОПРОС 11. Как передать права требования, когда суд уже вынес решение о взыскании с должника в отношении первого кредитора и он уже получил исполнительный лист?

Нужно заключить договор уступки. На основании него цессионарий обращается в суд с заявлением о процессуальном правопреемстве (так же как в ответе на пре дыдущий вопрос). Суд производит замену стороны – цедента ее правопреемником – цессионарием и указывает на это в определении (постановление Девятого ААС от 04.09.15 по делу No А40-141184/2014).

Цедент передает цессионарию исполнительный лист. Новый кредитор с определением суда о правопреемстве по договору цессии обращается в банк или в службу судебных приставов за взысканием по нему (определение ВС РФ от 21.04.15 No 34-КГ15-2).

ВОПРОС 12. Как передать права требования, когда исполнительный лист уже у приставов?

В тексте договора об уступке права требования нужно указать не договор, из которого возникли требования, а решение суда о взыскании. Судебный пристав на основании определения суда и договора, подтверждающего выбытие прежнего кредитора, заменит взыскателя и вынесет постановление, которое направит взыскателю и должнику, а также в суд, выдавший исполнительный лист (определение ВС РФ от 21.04.15 No 34-КГ15-2). Получать согласие должника не требуется, так как обязательство теперь следует не из договора, а из судебного акта (постановление Двенадцатого ААС от 11.04.13 по делу No А12-6815/12).

ВОПРОС 13. Можно ли передать права требования безвозмездно? Может ли цена права требования быть значительно меньше передаваемой задолженности?

Закон не устанавливает требований относительно возмездности или безвозмездности цессии. Но если безвозмездный договор цессии заключен между коммерческими организациями с целью прикрыть дарение, такая сделка ничтожна в силу пункта 2 статьи 170 ГК РФ.

Цена права требования может быть значительно меньше размера задолженности, это не противоречит закону. Несоответствие размера встречного предоставле ния объему передаваемого права (требования) само по себе не будет основанием для признания ничтожным соглашения об уступке.

ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ

Между цедентом и цессионарием был заключен договор, по которому цессионарий приобрел право требования долга за поставленный товар по договору в размере 1 402 291 рубль. За уступленное право цессионарий обязался уплатить цеденту 100 000 рублей.

Должник обратился в суд с требованием признать недействительным договора цессии и применить последствия недействительности. Он ссылался на безвозмездность переуступаемых прав требования. Суд отклонил ссылку должника на существенное занижение стоимости уступаемых прав, поскольку несоответствие размера встречного предоставления объему передаваемого права само по себе не является основанием для признания ничтожным соглашения об уступке (постановление АС Московского округа от 21.01.16 по делу No А41-69517/2014).

Аналогичный вывод суд сделал и в другом деле (постановление АС Северо-Кавказского округа от 02.09.15 по делу No А32-43999/2014).

Можно ли передать по договору цессии будущее требование?

Закон позволяет передать требование, которое возникнет в будущем. В том числе по договору, который еще не заключен.

Да, можно. Закон это разрешает (ст. 388.1 ГК РФ). Но требование по обязательству, которое возникнет в будущем, можно передать, только если уступка происходит на основании сделки (в том числе заключенной в будущем), связанной с ведением сторонами предпринимательской деятельности. В соглашении об уступке будущее требование можно определить способом, позволяющим идентифицировать его на момент возникновения или перехода к цессионарию. Будущее требование переходит к цессионарию с момента возникновения, если иное не установлено законом. В то же время стороны соглашения могут договориться о более позднем переходе будущего права (апелляционное определение Московского городского суда от 12.10.15 по делу No 33-32873/15).

Как оформить передачу прав требования от кредитора-залогодержателя, чтобы права залогодержателя перешли к новому кредитору?

Достаточно прописать в договоре цессии условие о переходе прав залогодержателя.

В договоре цессии можно предусмотреть, что цедент – залогодержатель передает цессионарию права по договору о залоге (ст. 354 ГК РФ). Уступка действительна, когда цедент уступает одному и тому же лицу (цессионарию) права требования к должнику по основному обязательству и по договору о залоге.

Право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права. В частности, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства, а также другие связанные с требованием права. Иное может быть предусмотрено в законе или договоре. Это следует из статьи 384 ГК РФ (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 03.04.13 по делу No А27-11625/2012).

ВОПРОС 14. Одно право требования передано нескольким кредиторам. К кому из них оно действительно перешло?

Новым кредитором будет тот, кому право требование перешло ранее других (п. 4 ст. 390 ГК РФ). Если должник исполнит обязательство в пользу другого лица (не зная об иных передачах), то неблагоприятные последствия, связанные с этим, несет цедент или цессионарий, который «знал или должен быть знать об уступке требования, состоявшейся ранее» (постановление Президиума ВАС РФ от 11.06.13 No 18431/12).

ВОПРОС 15. Можно ли уступить право на взыскание неосновательного обогащения или возмещение убытков?

Да, можно. Уступка права требования возмещения убытков не противоречит закону (постановления АС Московского округа от 23.10.15 по делу No А40-16190/15, ФАС Западно-Сибирского округа от 09.07.13 по делу No А45-9373/2012 ).

Если цедент передает право требования неосновательного обогащения, это нужно однозначно прописать в договоре. Иначе цессионарию не удастся взыскать средства с должника (апелляционное определение Алтайского краевого суда от 25.02.15 по делу No 33-1733/2015).

ВОПРОС 16. В договоре есть запрет на цессию, действует ли он, если договор уже прекращен или расторгнут?

Не действует, если договор уступки заключен после прекращения или расторжения основного договора (постановления Президиума ВАС РФ от 16.05.06 No 15550/05 по делу No А32-3604/2005-50/60, Девятого ААС от 27.05.15 No А40-211715/14).

ВОПРОС 17. Можно ли передать кредитору права требования задолженности, с которой должник не согласен?

Да, можно. Но должник может выдвигать против требования нового кредитора возражения, которые он имел против первоначального кредитора, если основания для этого возникли к моменту получения уведомления о переходе прав к новому кредитору (ст. 386 ГК РФ). См. ответ на вопрос 1.

ВОПРОС 18. Можно ли предусмотреть в договоре цессии условие о том, что новый кредитор выплачивает средства первому кредитору после получения долга от должника?

Да, можно. Это согласуется с принципом свободы договора (ст. 421 ГК РФ) и не противоречит параграфу 1 главы 24 ГК РФ, который не запрещает подобные положения договора (постановление Десятого ААС от 15.07.13 по делу No А41-44683/12).

ВОПРОС 19. Передаются ли по договору цессии гарантийные обязательства кредитора вместе с правом требования?

Нет, по договору цессии новый кредитор получает только права требования. Гарантийные и прочие обязательства кредитора остаются за цедентом (первоначальным кредитором). Чтобы они перешли к новому кредитору, нужно дополнительно заключать соглашение о переводе долга с учетом требований статьи 391 ГК РФ (п. 7 информационного письма No 120, постановление Восьмого ААС от 26.12.14 по делу No А70-6992/2014).

ВОПРОС 20. У должника нет денег. Можно ли в связи с этим оспорить цессию и вернуть средства, уплаченные цеденту?

Нет, цедент не отвечает перед цессионарием за неисполнение должником переданного требования. Он отвечает только за недействительность этого требования. Это следует из статьи 390 ГК РФ (постановление АС Западно-Сибирского округа от 27.01.16 по делу No А70-6684/2015). Единственное исключение, если цедент принял на себя поручительство за должника перед цессионарием. Тогда цедент будет отвечать перед цессионарием на основании статьи 363 ГК РФ.

ВОПРОС 21. По договору цессии новому кредитору перешло право требования уплаты долга. Может ли он требовать уплаты неустойки по день фактической уплаты долга?

Да, может. Право первоначального кредитора переходит к новому кредитору вместе со связанными с требованием правами, в том числе правом на неустойку (ст. 384 ГК РФ). Если соглашением сторон или законом действие этого правила не исключено, то новый кредитор может требовать уплаты неустойки вместе с выплатой основного долга (постановление АС Уральского округа от 14.10.15 по делу No А07-19917/2014).

Но нужно учитывать, что требование о взыскании неустойки по день фактической уплаты задолженности не предусмотрено статьей 330 ГК РФ. Поэтому оно не подлежит удовлетворению, если такой порядок расчета неустойки не установлен в договоре (определение от 12.03.10 No ВАС-2482/10).

ВОПРОС 22. Можно ли уступить требования по госконтракту? Есть ли особенности при уступке прав в таком случае?

Закон позволяет поставщикам (исполнителям, подрядчикам) заключать договоры уступки права требования оплаты поставленного товара (выполненной работы, оказанной услуги) по госконтрактам (постановления АС Дальневосточного округа от 02.02.16 No Ф03-5516/2015 по делу No А73-12752/2014, ФАС Московского округа от 24.05.10 No КА-А40/5121-10).

Но уступить можно только право требования исполнения обязательств (оплаты) от должника. Право исполнения контракта уступить нельзя (п. 5 ст. 95 Федераль- ного закона No 44-ФЗ «О контрактной системе. »).

ВОПРОС 23. Можно ли уступить требование, если цедент еще не исполнил свои обязательства перед должником?

Да, можно. По цессии новому кредитору перейдет только требование. Обязанности цедента так и останутся на нем (абз. 13 п. 6 информационного письма No 120, постановление АС Северо-Западного округа от 21.12.15 по делу No А56-8320/2015).

ВОПРОС 24. Чем договор цессии отличается от соглашения о передаче договора (ст. 392.3 ГК РФ)?

При цессии происходит лишь смена кредитора, но не смена стороны договора. К сделке по передаче договора в части передачи прав подлежат применению правила об уступке требования, а в части передачи обязанностей – правила о переводе долга (постановление АС Дальневосточного округа от 05.10.15 по делу No А51- 4547/2015). При передаче договора необходимо согласие второй стороны сделки по главному обязательству, иначе соглашение о передаче договора ничтожно (постановление АС Северо-Западного округа от 17.03.15 по делу No А66-11308/2014).

ВОПРОС 25. В обязательстве несколько кредиторов. Может ли один из них уступить свои права требования?

Да, может. Но нужно учитывать, что солидарный кредитор может уступить права требования только с согласия других кредиторов. Иные условия могут быть предусмотрены в договоре между ними (п. 5 ст. 388 ГК РФ). Чтобы избежать злоупотреб- лений при передаче права одним из солидарных кредиторов без согласия других сокредиторов, необходимо определить правила перехода права требования.