Как подписывается протокол разногласий к договору

Оглавление:

Протокол разногласий был составлен до подписания договора и подписан почти одновременно с этим договором. В договоре отсутствуют требования к наличию печати на договоре, приложениях и протоколах разногласий к нему. Сам договор подписан и скреплен печатью. Действителен ли будет протокол разногласий, подписанный обеими сторонами, но без печати?

Прежде всего отметим, что в соответствии с п. 1 ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными признаются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
При этом ГК РФ предполагает, что заключение договора состоит из направления одним лицом другому оферты (предложения заключить договор (ст. 435 ГК РФ)) и выражения получателем оферты согласия с условиями договора, изложенными в акцепте, — акцепта (ст. 438 ГК РФ). В качестве оферты может рассматриваться и направление одним лицом другому договора, подписанного с его стороны, а акцептом — подписание договора другим лицом со своей стороны.
Согласно п.п. 1, 2 ст. 438 ГК РФ акцепт должен быть полным и безоговорочным, молчание не является акцептом, если иное не вытекает из закона, соглашения сторон, обычая или из прежних деловых отношений сторон. Также считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте, совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) (п. 3 ст. 438 ГК РФ).
Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом, такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой (ст. 443 ГК РФ).
Из вышеизложенного следует, что если на предложение заключить договор другая сторона ответила не его подписанием, а представлением протокола разногласий, то, по сути, эта сторона сделала новую оферту. В свою очередь, одновременное подписание сторонами как договора, так и протокола разногласий к нему, на наш взгляд, может расцениваться как акцепт стороной, представившей первоначальный вариант договора, сделанной ей другой стороной новой оферты. Иными словами, в ситуации, описанной в вопросе, стороны, подписав одновременно и договор, и протокол разногласий к нему, заключили договор на условиях, предложенных той стороной, которая была адресатом первоначальной оферты. Следовательно, подписание таких документов с юридической точки зрения, по нашему мнению, должно расцениваться как одно действие — заключение договора. Ведь как следует из правоприменительной практики, документом, выражающим содержание заключаемой сделки, может являться не только единый документ, но и несколько взаимосвязанных документов (смотрите, например, определение ВАС РФ от 10.08.2011 N ВАС-10029/11, постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 25.02.2016 N Ф03-439/16, постановление Арбитражного суда Уральского округа от 22.12.2015 N Ф09-9740/15, постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 10.09.2015 N Ф04-22847/15).
Положениями же п. 1 ст. 160 ГК РФ, применяемыми к письменной форме договоров в силу п. 1 ст. 434 ГК РФ, в качестве обязательного требования к соблюдению письменной формы договоров, условия которых выражены в документальной форме, установлено только подписание соответствующего документа (документов) лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами. Требования к наличию печати на таком документе отсутствуют, если иное не установлено законом, иными правовыми актами и соглашением сторон (п. 2 ст. 160 ГК РФ).
Таким образом, принимая во внимание то обстоятельство, что в рассматриваемом случае требования к наличию печати на документах, выражающих содержание договора, соглашением сторон не установлено, подписания сторонами (их представителями) самого договора и протокола разногласий к нему достаточно для того, чтобы договор считался заключенным в надлежащей форме. Отсутствие печати на протоколе разногласий никоим образом не влияет на действительность этого договора.

К сведению:
Обращаем Ваше внимание на то, что даже если бы соглашением сторон было установлено обязательное использование печати для скрепления документов, выражающих содержание сделки, само по себе это обстоятельство не могло бы повлиять на действительность сделки, заключенной между сторонами. Дело в том, что в соответствии с п. 1 ст. 162 ГК РФ общим последствием несоблюдения требований, предъявляемых к письменной форме сделки, является только лишение ее сторон права ссылаться на свидетельские показания в подтверждение сделки и ее условий с сохранением за ними права приводить иные доказательства. Недействительность сделки при несоблюдении письменной формы наступает только в случаях, прямо указанных в законе.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
кандидат юридических наук Широков Сергей

Ответ прошел контроль качества

16 августа 2017 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.

Если договор подписывается с протоколом разногласий, как правильно называть ответный документ контрагента, согласно которому разногласия не урегулированы?

Вопрос сложный, т.к. в действующем законодательстве четкого ответа на него нет. В ст. 445 ГК РФ упоминается лишь протокол разногласий, из чего можно сделать вывод, что ответный документ, который составляется на протокол разногласий, должен называться точно так же, допустим, протокол разногласий N 2.

На практике вслед за проектом договора составляется протокол разногласий, а после него — протокол согласования или урегулирования разногласий. Но, как правило, название этого ответного документа не соответствует его содержанию. Урегулирование (согласование) разногласий предполагает их полное или частичное устранение путем принятия существующих возражений в редакции того или иного контрагента либо выработки согласованной редакции, которая устраивает обоих контрагентов. Если же по итогам рассмотрения первого протокола разногласий остаются несогласованные условия договора, то ответный документ следует назвать еще одни протоколом разногласий. Если обмен протоколами будет произведен неоднократно, имеет смысл нумеровать их по порядку, чтобы отграничивать друг от друга по порядковому номеру и дате составления.

Какова процедура подписания протокола разногласий, если в проекте договора нужно заменить пункты?

Направили проект договора на подпись, но в проект мы хотим добавить один пункт и еще один убрать.

Подготовил протокол разногласий.

Как его теперь подписывать? Вообще какая процедура? (подписываем вместе с договором? или нет?)

Ответы юристов (4)

Доброе утро! Как правило, процедуру подписания договора с протоколом лучше согласовать с Вашим контрагентом заранее, т.к. многие соглашаются на внесение корректировок непосредственно в текст договора, чтобы не множить количество документов (особенно если корректировок немного), хотя тут важно, на сколько серьёзны корректировки, если пункты для Вашего контрагента принципиальны, то без протокола разногласий скорее всего будет не обойтись. Если всё же решено подписывать договор с протоколом, то данные документы подписываются одновременно. При этом в обоих экземплярах договора в обязательном порядке впишите (можно и от руки) под местом своей подписи фразу «С протоколом разногласий» (у многих организаций есть такой штампик и я, к примеру, ставлю его вообще на каждой странице договора, чтобы не было возможности заменить листы).

Есть вопрос к юристу?

Процедура следующая. На самом договоре на двух экземплярах напишите «с протоколом разногласий», это будет означать, что без протокола разногласий договор будет считаться не заключенным. Затем отправьте два экземпляра протокола разногласий с подписанным договором (договор можно подписать, указав отметку что с протоколом), затем либо Ваш контрагент подписывает протокол либо высылает протокол урегулирования разногласий, если не договоритесь значит договор не будет действовать.

В Вашем случае лучше подготовить дополнительное соглашение, в котором Вы можете предусмотреть изменение необходимых Вам условий договора. Но если Вы хотите сделать протокол разногласий, то после того, как договор поступит к Вам на подпись, Вы можете подготовить протокол разногласий, указав в нем все изменения, при этом в самом договоре возле подписи уполномоченного лица необходимо поставить визу: «с протоколом разногласий», для того, что в случае разногласий сторон по условиям договора Вы могли доказать, что протокол разногласий был заявлен Вами на этапе подписания договора. Также, необходимо сам протокол подписать в таком же порядке, как и договор.

Направленный вами проект договора является офертой (ст. 435 ГК РФ).

Оферту можно отозвать путем направления извещения об отзыве оферты(п. 2 ст. 435 ГК РФ).

Соответственно, вместе с указанным извещением следует направить актуализированный проект договора.

Протокол разногласий имеет место в том случае, если как минимум для одной из сторон заключение договора обязательно (ст. 445 ГК РФ).

Ищете ответ?
Спросить юриста проще!

Задайте вопрос нашим юристам — это намного быстрее, чем искать решение.

Подписание договора с протоколом разногласий

Уважаемые юристы, вопрос по порядку заключения договоров. Мы уже долгое время ведем переписку с одной компанией по вопросу заключения договора. Дело в том, что не все условия предложенного им проекта соглашения нас устраивают, менять эти условия другая сторона не собирается, и мы поступили следующим образом: подписали договор, с пометкой «с протоколом разногласий», сам протокол разногласий приложили к договору и отправили все эти документы с описью вложения контрагенту (он находится в другом городе). Будет ли в этом случае договор считаться заключенным? И если он заключен, то будет ли наличие подписанного с нашей стороны протокола разногласий свидетельствовать о подписании соглашения именно на наших условиях?

Ответы юристов (1)

Подписанный вами договор с протоколом разногласий свидетельствует о вашем согласии заключить договор на условиях, отличных от предложенных вашим контрагентом.

Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом. Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой (ст. 443 Гражданского кодекса РФ).

Таким образом, договор не будет считаться заключенным до момента акцепта вашим контрагентом договора с протоколом разногласий. Если он с ними так и не согласится, то договор не будет заключен.

Подписание вашим контрагентом договора и предложенного вами протокола разногласий будет свидетельствовать о заключении договора на ваших условиях.

Ищете ответ?
Спросить юриста проще!

Задайте вопрос нашим юристам — это намного быстрее, чем искать решение.

Дата подписания договора и протокол разногласий

Я являюсь сотрудником федерального казенного учреждения, и с не давних пор отвечаю за заключения договоров на водоснабжение, водоотведение и теплоснабжение. Многие организации предоставляют нам договора, условия которых нам не подходили и мы составили к ним протоколы разногласий, подписав договора с припиской «подписано с протоколом разногласий». Теперь встал вопрос о том когда считать датой заключения договора: дату подписания протокола разногласий или дату когда мы подписали договор и направили протокол разногласий в организацию. И как нам поступить если на наш протокол организация ответила протоколом согласования разногласий, где указала не выполнимые для нас условия, каким документом мы должны ответить?

Ответы юристов (3)

Здравствуйте, Александра! Ваш вопрос принят в работу. Для подготовки ответа потребуется некоторое время.

Есть вопрос к юристу?

Фактически протокол разногласий является инструментом урегулирования преддоговорных споров, таким образом датой заключения договора является дата получения Вашим контрагентом подписанного Вами экземпляра договора с протоколом разногласий

Статья 433. Момент заключения договора
1. Договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта.

2. Если в соответствии с законом для заключения договора необходима также передача имущества, договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества (статья 224).

3. Договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом.

В том случае если Ваш контрагент направил вам протокол согласования разногласий с которым Вы не согласны, то вы вправе направить в данную организацию мотивированные возражения на данный протокол, либо обратиться в суд за разрешением данного спора

Статья 446. Преддоговорные споры
В случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 настоящего Кодекса либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

Дополню, что вы вправе в протоколе разногласий указать дату с которой договор будет считаться заключенным

Ищете ответ?
Спросить юриста проще!

Задайте вопрос нашим юристам — это намного быстрее, чем искать решение.

Как ответить на протокол разногласий к договору?

Добрый день, интересуют следующие вопросы:

1. Если Заказчик присылает протокол разногласий к договору, а Исполнитель с ним согласен частично, то Исполнитель готовит Протокол разногласий в протоколу разногласий? Или как называется данный документ и что там указывается?

2. Если подписывается протокол разногласий, то договор остается в первичной редакции? Верно? То есть, если согласно протоколу разногласий меняется текст договора, то подписывается только сам договор?

Уточнение клиента

Какой вариант договора подписывать:

— первую редакцию и протокол разногласий к нему;

— договор с правками по протоколу разногласий и не подписывать протокол разногласий;

— договор с правками по протоколу разногласий и сам протокол разногласий.

То есть, на данный момент Заказчик хочет, что бы был подписан и протокол разногласий и в договор по нему внеслись правки. Как мне кажется, если подписываем протокол разногласий, то все-таки договр остается без изменений. Верно? Или Заказчик прав?

23 Октября 2016, 10:12

Ответы юристов (7)

В ответ на протокол разногласий, Вы можете составить и выслать другой стороне протокол согласования разногласий, в котором отразить условия в отношении которых Вы хотели бы видеть иной порядок их исполнения.

Что касается подписания протокола разногласий, то это урегулирование условий договора на стадии его подписания и в случае подписания протокола разногласий, договор будет действовать в редакции протокола разногласий в отношении тех условий, которые им были урегулированы, при этом он будет также являться неотъемлемой частью договора.

Уточнение клиента

Так все таки. Какой вариант договора подписывать:

— первую редакцию и протокол разногласий к нему;

— договор с правками по протоколу разногласий и не подписывать протокол разногласий;

— договор с правками по протоколу разногласий и сам протокол разногласий.

То есть, на данный момент Заказчик хочет, что бы был подписан и протокол разногласий и в договор по нему внеслись правки. Как мне кажется, если подписываем протокол разногласий, то все-таки договр остается без изменений. Верно? Или Заказчик прав?

23 Октября 2016, 10:11

Есть вопрос к юристу?

Если Вы не согласны с редакцией протокола разногласий, то также готовите протокол разногласий в новой редакции и указываете редакцию тех пунктов с которыми не согласны в той редакции, которой Вы желаете и направляете обратно Заказчику.

Пример: п… договора читать в следующей редакции.

2. Если подписывается протокол разногласий, то договор остается в первичной редакции? Верно? То есть, если согласно протоколу разногласий меняется текст договора, то подписывается только сам договор?
Тарас

Если вы подписываете протокол разногласий, то он становится неотъемлемой частью договора и пункты указанные в нем будут читаться и исполняться так, как указано в протоколе разногласий.

Подписываете и договор и протокол разногласий в той редакции, которую согласуете.

Если потребуется помощь в корректировке документа, обратитесь к любому юристу

Уточнение клиента

Так все таки. Какой вариант договора подписывать:

— первую редакцию и протокол разногласий к нему;

— договор с правками по протоколу разногласий и не подписывать протокол разногласий;

— договор с правками по протоколу разногласий и сам протокол разногласий.

То есть, на данный момент Заказчик хочет, что бы был подписан и протокол разногласий и в договор по нему внеслись правки. Как мне кажется, если подписываем протокол разногласий, то все-таки договр остается без изменений. Верно? Или Заказчик прав?

23 Октября 2016, 09:56

Вам совершенно правильно кажется.

Если пишется протокол разногласий, то договор должен быть без изменений. Хотя, в итоге при выяснении действительной воли сторон, все равно выяснится то же самое.

Форма с протоколами разногласий досталась «в наследство» от советского периода и еще живет на некоторых крупных предприятиях.

Лучше всего вносить изменения непосредственно в проект договор и согласовывать изменения до подписания, с тем, чтобы подписывать договор как единый документ. Читать и разбираться в договорах с 100500 протоколов разногласий трудно не только юристам, но судьям, которые будут рассматривать спор.

Единственное исключение, когда приходится использовать такую форму это работа с крупными предприятиями, руководителям которых трудно объяснить, что вся эта карусель с протоколами разногласий не имеет никакого смысла и не предусмотрена законодательством, за исключением случаев обязательного заключения договоров.

договор с правками по протоколу разногласий и не подписывать протокол разногласий;

Если у Вас будет договор с правками, то протокол не требуется.

Если же договор не правите, то необходимо подписать

— первую редакцию и протокол разногласий к нему;
Тарас То есть, на данный момент Заказчик хочет, что бы был подписан и протокол разногласий и в договор по нему внеслись правки. Как мне кажется, если подписываем протокол разногласий, то все-таки договр остается без изменений. Верно? Или Заказчик прав?
Тарас

Верно, если подписываете протокол, то в договор не вносятся правки и он остается без изменений

Доброе утро, Тарас!

1. Если Заказчик присылает протокол разногласий к договору, а Исполнитель с ним согласен частично, то Исполнитель готовит Протокол разногласий в протоколу разногласий? Или как называется данный документ и что там указывается?
Тарас

Это такой же протокол разногласий, но в редакции Исполнителя. Там указывается в одной колонке положения спорного согласуемого договора, во второй колонке редакция Исполнителя.

2. Если подписывается протокол разногласий, то договор остается в первичной редакции? Верно? То есть, если согласно протоколу разногласий меняется текст договора, то подписывается только сам договор?
Тарас

Нет. Если подписывается протокол разногласий в одной из редакций, то договор остается в первичной редакции с учётом протокола разногласий.

Какой вариант договора подписывать: — первую редакцию и протокол разногласий к нему; или — договор с правками по протоколу разногласий и не подписывать протокол разногласий; или — договор с правками по протоколу разногласий и сам протокол разногласий.
Тарас

Я всегда подписывал один только договор скорректированный в соответствии с протоколами разногласий. Самое главное в тексте договора прописать недвусмысленно, что все устные и письменные договорённости, имевшие место быть до подписания настоящего договора не имеют никакой юридической силы. Так же необходимо быть очень внимательным с датами, т.е. дата подписания договора должна идти за датами подписаний протоколов.

То есть, на данный момент Заказчик хочет, что бы был подписан и протокол разногласий и в договор по нему внеслись правки. Как мне кажется, если подписываем протокол разногласий, то все-таки договр остается без изменений. Верно? Или Заказчик прав?
Тарас

Верно, если Вы подписываете протокол разногласий, то договор остаётся в прежней редакции без внесения в него изменений внесённых протоколом разногласий.

Заказчик прав или нет, не верная постановка вопроса. Правы вы оба. Можно и так и так.

Моё мнение основанное на моей практике. Незачем усложнять договор наличием приложений к нему в виде редакций протоколов разногласий. Я всегда подписывал один только договор скорректированный в соответствии с протоколами разногласий. Самое главное в тексте договора прописать недвусмысленно, что все устные и письменные договорённости, имевшие место быть до подписания настоящего договора не имеют никакой юридической силы. Так же необходимо быть очень внимательным с датами, т.е. дата подписания договора должна идти за датами подписаний протоколов.

Так все таки. Какой вариант договора подписывать: — первую редакцию и протокол разногласий к нему; или — договор с правками по протоколу разногласий и не подписывать протокол разногласий; или — договор с правками по протоколу разногласий и сам протокол разногласий.
Тарас

Подписывать договор с правками по протоколу разногласий и не подписывать протоколы разногласий. В тексте договора прописать недвусмысленно, что все устные и письменные договорённости, имевшие место быть до подписания настоящего договора не имеют никакой юридической силы.

Тарас, доброго времени. В моей практике (работа с торговыми сетями, в т.ч. федеральными) никогда не было проблем, если подписывается и основной договор и протокол разногласий к нему. Но лучше, и как справедливо замечено коллегами выше, вносить все изменения непосредственно в сам договор. Если другая сторона не согласна на такое, а Вы не согласны с их протоколом: Составляйте документ «Дополнения к протоколу разногласий».

Ищете ответ?
Спросить юриста проще!

Задайте вопрос нашим юристам — это намного быстрее, чем искать решение.