Треушников мк гражданский процесс учебник м 2011

«Сургутский государственный университет

Ханты-Мансийского автономного откруга-Югры»

Кафедра гражданско-правовых дисциплин

для проведения семинарских и практических занятий

«ГРАЖДАНСКОЕ ПРОЦЕССУАЛЬНОЕ ПРАВО»

для студентов дневной формы обучения

по специальности 030501.65 (021100) «Юриспруденция»

Методические указания по дисциплине «Гражданское процессуальное право» разработаны с учетом требований Государственного образовательного стандарта высшего профессионального образования по специальности 030501 (021100) «Юриспруденция», утвержденного 27.03. 2000 г.

Методические указания по дисциплине «Гражданское процессуальное право» составлены доцентом кафедры Гражданско-правовых дисциплин и трудового права С.А.Пестрецовой

Методические указания по дисциплине «Гражданское процессуальное право» утверждены на заседании кафедры ГПДиТП.

Протокол № 1 31 августа 2009 г.

Зав. кафедрой ГПДиТП,

к.ю.н., доцент Н.И. Чарковская

Методические указания по дисциплине «Гражданское процессуальное право» рассмотрены и одобрены на заседании учебно-методической комиссии юридического факультета.

Протокол № 1 от 10 сентября 2009 года.

Председатель УМК А.А.Демко

Рекомендуемая литература По дисциплине «Гражданский процесс»

Гражданский процесс: Учебник для студентов высших учебных заведений / Отв. ред. В.В. Ярков. — 5-е изд., перераб. и доп. — М.: Волтерс Клувер, 2004. — 687с. ГРИФ

Гражданский процесс : Учебник / Под ред. М. К. Треушникова .— М. : Городец-издат, 2003 .— 711, [5] с. .— ISBN 5-9258-0070-2 : 350,00 : 242,99. ГРИФ

Власов, А.А. Гражданский процесс: учебное пособие / А.А. Власов. — М.: Эксмо, 2005. — 463с.

Практикум по гражданскому процессу: учебное пособие с программами по общему курсу гражданского процесса, арбитражного процесса, по спецкурсам (спецсеминарам), с примерной тематикой курсовых и дипломных работ / под ред. М.К. Трешникова.— М.: Городец-издат, 2005. — 330с.

Гражданское процессуальное право: учебник / под ред. М.С. Шакарян. — М.: Проспект, 2005. — 580с. —

Гражданское процессуальное право: учебник / под ред. М.С. Шакарян. — М.: Проспект, 2007. — 580с.

Гражданское процессуальное право России: учебник для студентов высших учебных заведений / под ред. П.В. Алексия, Н.Д. Амаглобели. — М.: Юнити, 2006. — 431с.

Гражданский процесс: учебник для студентов высших учебных заведений / отв. ред. В.В. Ярков. — 5-е изд., перераб. и доп. — М.: Волтерс Клувер, 2005. — 687с..ГРИФ

Гражданский и арбитражный процесс. Исполнительное производство. Обязательственные отношения: образцы документов с комментариями / отв. ред. В.В. Ярков, С.Л. Дегтярев. — 2-е изд., перераб. — М.: Волтерс Клувер, 2005. — 499с.

Комментарий к Гражданскому процессуальному кодексу Российской Федерации / Е.А. Борисова и др.; Под ред. В.М. Жуйкова, М.К. Треушникова. — М.: Городец, 2007 (Ярославль: Ярославский полиграфкомбинат). — 1007с.

Гражданский процесс: учебник / Н.П. Антипов и др.; Под ред. А.Г. Коваленко, А.А. Мохова, П.М. Филиппова. — Изд. 2-е, доп. и перераб. — М.: ИНФРА-М: КОНТРАКТ, 2011. — 501с.

Гражданский процесс зарубежных стран: учебное пособие / С.А. Алехина, А.Г. Давтян, М.Э. Мирзоян, В.Ю. Кулакова; Под ред. А.Г. Давтян; Министерство образования и науки Российской Федерации, Московская государственная юридическая академия им. О.Е. Кутафина. — М.: Проспект, 2011. — 480с.

Гражданский процесс [Текст] : учебник для вузов / [Е. А. Борисова и др.] ; под ред. М. К. Треушникова .— 2-е изд., перераб. и доп. — М. : Городец, 2007 .— 783 с

Гражданский процесс: Учебник для студентов высших учебных заведений / Отв. ред. В.В. Ярков. — 5-е изд., перераб. и доп. — М.: Волтерс Клувер, 2004. — 687с. ГРИФ

Гражданский процесс : Учебник / Под ред. М. К. Треушникова .— М. : Городец-издат, 2003 .— 711, [5] с. .— ISBN 5-9258-0070-2 : 350,00 : 242,99. ГРИФ

Власов, А.А. Гражданский процесс: учебное пособие / А.А. Власов. — М.: Эксмо, 2005. — 463с.

Практикум по гражданскому процессу: учебное пособие с программами по общему курсу гражданского процесса, арбитражного процесса, по спецкурсам (спецсеминарам), с примерной тематикой курсовых и дипломных работ / под ред. М.К. Трешникова.— М.: Городец-издат, 2005. — 330с.

Гражданское процессуальное право: учебник / под ред. М.С. Шакарян. — М.: Проспект, 2005. — 580с. —

Гражданское процессуальное право: учебник / под ред. М.С. Шакарян. — М.: Проспект, 2007. — 580с.

Гражданское процессуальное право России: учебник для студентов высших учебных заведений / под ред. П.В. Алексия, Н.Д. Амаглобели. — М.: Юнити, 2006. — 431с.

Гражданский процесс: учебник для студентов высших учебных заведений / отв. ред. В.В. Ярков. — 5-е изд., перераб. и доп. — М.: Волтерс Клувер, 2005. — 687с..ГРИФ

Гражданский и арбитражный процесс. Исполнительное производство. Обязательственные отношения: образцы документов с комментариями / отв. ред. В.В. Ярков, С.Л. Дегтярев. — 2-е изд., перераб. — М.: Волтерс Клувер, 2005. — 499с.

Комментарий к Гражданскому процессуальному кодексу Российской Федерации / Е.А. Борисова и др.; Под ред. В.М. Жуйкова, М.К. Треушникова. — М.: Городец, 2007 (Ярославль: Ярославский полиграфкомбинат). — 1007с.

Гражданский процесс: учебник / Н.П. Антипов и др.; Под ред. А.Г. Коваленко, А.А. Мохова, П.М. Филиппова. — Изд. 2-е, доп. и перераб. — М.: ИНФРА-М: КОНТРАКТ, 2011. — 501с.

Гражданский процесс зарубежных стран: учебное пособие / С.А. Алехина, А.Г. Давтян, М.Э. Мирзоян, В.Ю. Кулакова; Под ред. А.Г. Давтян; Министерство образования и науки Российской Федерации, Московская государственная юридическая академия им. О.Е. Кутафина. — М.: Проспект, 2011. — 480с.

Гражданский процесс [Текст] : учебник для вузов / [Е. А. Борисова и др.] ; под ред. М. К. Треушникова .— 2-е изд., перераб. и доп. — М. : Городец, 2007 .— 783 с

Проценко, Т. И. Гражданский и арбитражный процесс [Текст] / Т. И. Проценко .— М. : КноРус, 2005 ( : Твер. полигр. комб. дет. лит.) .— 480 с. ; 22 .— (Справочник адвоката)

Лебедев, Михаил Юрьевич (канд. юрид. наук) . Гражданский процесс [Текст] : учебник для высших и средних специальных учебных заведений / М. Ю. Лебедев .— М. : Юрайт, 2010 .— 382 с.

Лебедев, Михаил Юрьевич (канд. юрид. наук) . Гражданский процесс [Текст] : учебник для бакалавров, студентов высших учебных заведений, обучающихся по направлению и специальности «Юриспруденция» / М. Ю. Лебедев .— М. : Юрайт, 2012 .— 410 с.. ГРИФ

Гражданское процессуальное право России [Текст] : учебник для студентов высших учебных заведений, обучающихся по специальности 030501 «Юриспруденция», для курсантов и слушателей образовательных учреждений МВД России юридического профиля / [Н. Д. Эриашвили и др.] ; под ред. Л. В. Тумановой [и др.] .— 3-е изд., перераб. и доп. — М. : ЮНИТИ : Закон и право, 2009 .— 543 с.

Гражданское процессуальное право России [Текст] : учебник для студентов высших учебных заведений, обучающихся по специальности 030501 «Юриспруденция», научным специальностям 12.00.03, 12.00.09, 12.00.11 [и] для курсантов и слушателей образовательных учреждений МВД России юридического профиля / [Н. Д. Эриашвили и др.] ; под ред. Л. В. Тумановой, П. В. Алексия, Н. Д. Амаглобели .— 4-е изд., перераб. и доп. — М. : ЮНИТИ : Закон и право, 2009 .— 542

Горохов, Борис Александрович (канд. юрид. наук) . Практика применения Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации [Текст] : актуальные вопросы судебной практики, рекомендации судей Верховного Суда РФ / Б. А. Горохов, В. П. Кнышев, С. В. Потапенко ; под ред. В. Н. Соловьева ; Верховный суд Российской Федерации .— 2-е изд., перераб. и доп. — М. : Юрайт, 2009 .— 674 с. — (Практика применения)

Стандарты справедливого правосудия (международные и национальные практики) /кол.авторов; под ред. Т.Г.Морщаковой . – М.: Мысль, 2012. – 584 с.

24.Концепции развития российского законодательства. – М.: Эксмо, 2010. – 736 с.

25. Образцы процессуальных документов с комментариями /Е.П.Данилов; под редак. О.П.Эппель. – 5 изд. , перераб. И доп. –М.: Издат. «Юрайт», 2011. – 432 с. Серия :Настольная книга специалиста

1) «Правоман». Правовой аналитический журнал на русском и английском языках. Включает статьи научного и практического значения, новости права, судебную практику. Освещает вопросы, связанные с правоприменением, правотворчеством, судебной защитой нарушенных прав и др.

2) «Право и жизнь». Научный журнал «Право и жизнь» представляет статьи, отражающие развитие отечественной научной и практической юриспруденции.

Информационно-правовые системы и полнотекстовые базы данных:

2) СПС «КонсультантПлюс».

3) «Система».База данных обеспечивает свободный доступ к текстам федеральных и конституционных законов. Архив с 1937 года. Поиск по рубрикатору, ключевым словам и т.д.

4) «Кодекс». Постоянно обновляемая полнотекстовая база данных — новые документы, ежедневные и еженедельные обзоры законодательства, электронная юридическая библиотека.

5) «Барит».База данных содержит все нормативные акты России.

6) «АРБИКОН».Доступ к библиографическим записям (с аннотациями) на статьи из журналов и газет (некоторые записи включают ссылки на полные тексты статей в интернете); к объединенному каталогу, обеспечивающему поиск в электронных каталогах более ста библиотек России одновременно; к полнотекстовым авторефератам диссертаций РНБ.

7) «Интеллект-библиотека IQLib». Фонд полнотекстовых цифровых версий печатных изданий учебной, научной и справочной направленности.

8) «РУБРИКОН».Энциклопедии. Словари. Справочники. Полная электронная версия важнейших энциклопедий.

9) «УИС РОССИЯ».Университетская информационная система РОССИЯ включает коллекции законодательных и нормативных документов, статистику Госкомстата и Центризбиркома России, издания средств массовой информации, материалы исследовательских центров, научные издания и т. д.

10) «РГБ. Электронная библиотека диссертаций».База данных Российской государственной библиотеки.

11) «Электронная библиотека РНБ: фонд авторефератов диссертаций».Авторефераты кандидатских и докторских диссертаций по всей номенклатуре специальностей, утвержденной Высшей аттестационной комиссией.

Гражданское судопроизводство: Особенности рассмотрения отдельных категорий дел.

/ Под ред. В.В. Яркова. М.. 2006.

Гурвич М.А. Право на иск. М., 1978.; 2) Учение об иске. М., 1981.

Добровольский А.А. Исковая форма защиты права. М., 1965.

Давтян А.Г. Гражданское процессуальное право Германии. М.: Городец, 2000.

Жуйков В.М. Проблемы гражданского процессуального права. М.: «Городец», 2007.

Жеруолис И.А. Сущность советского гражданского процесса. Вильнюс, 1969

Жилин Г.А. Цели гражданского судопроизводства и их реализация в суде первой инстанции. М.: «Городец», 2000.

Елисеев Н.Г. Гражданское процессуальное право зарубежных стран. Учебное пособие. М., 2000

Комментарий к Гражданскому процессуальному кодексу РФ / Под ред. Г.А.Жилина. М.: «Проспект». 2007. –320 с

Нешатаева Т.Н. Международный гражданский процесс. М.: «Дело», 2004.

Особенности рассмотрения отдельных категорий дел. / Под ред. М.К. Треушникова. М., 2004..

Осокина Г.Л. Иск. Теория и практика. М., 2000.

Сборник постановлений Пленумов Верховного Суда СССР и РФСР (Российской Федерации) по гражданским делам. М., 2011.

Решетникова И.В. Доказательственное право Англии и США. М., 1999.

Треушников М.К. Судебные доказательства. М., 1997.

Хрестоматия по гражданскому процессу. М.,1996

Черемин М.А. Приказное производство в российском гражданском процессе. М., 2001.

Треушников М.К. Практикум по гражданскому процессу /Под редю Треушникова. – М.:ОАО «Издательский Дом «Городец», 2007. 320 с. (электрон. версия : )

Рабочая программа дисциплины «Гражданский процесс» (стр. 9 )

— Бернам У., , Ярков реформа: проблемы гражданской юрисдикции. Екатеринбург. Изд-во гумунитарногоунив-та, 1996.

Бухтоярова О. Защита неопределенного круга лиц // Законность №3, 2006

— Гражданское процессуальное право. Учебник /Под ред. . М. 2004.

Гурвич. Право на иск. М., 1949

Гадиятова М. Защита прокурором частных интересов в гражданском судопроизводстве // «Законность», 2010, N 11

Гетьман Н.. Институт заочного суда. // эж-ЮРИСТ, N 27, июль 2006 г.

, , и др., Настольная книга нотариуса. Том I. Учебно-методическое пособие. (2-е изд., испр. и доп.) — «БЕК», 2003 г.

Грось Л. Е. Институт процессуального соучастия: связь между процессуальным и материальным правом// Российская юстиция — №3, 1998

— Дернова исполнительного производства как стадии гражданского процесса // «Исполнительное право», 2009, N 2

— Исковая форма защиты права. М., 1965.

— Гражданские процессуальные правоотношения. Ярославль, 1975.

Жиляев С.. «Институт подготовки гражданских дел к судебному разбирательству в системе гражданского процессуального права».// «Арбитражный и гражданский процесс», 2006, N 9

— Загайнова С. К Теоретические проблемы характеристики судебных актов в гражданском и арбитражном процессах // Проблемные вопросы гражданского и арбитражного процессов / Под ред. , . М. Статут, 2008

Загайнова С. К. Судебный прецедент: проблемы правоприменения. М., 2002.

-«Исполнительное производство: процессуальная природа и цивилистические основы: Сборник материалов Всероссийской научно-практической конференции» / отв. ред. , . М.»Статут», 2009

Козлов М. Проблемы компетенции третейских судов. // эж-ЮРИСТ, N 11, 2006 г.

— Ковтков описок и явных арифметических ошибок в судебном приказе, рассрочка исполнения судебного приказа, изменение способа и порядка его исполнения // «Юрист», 2010, N 12

— Кочурина пересмотра вступивших в законную силу судебных постановлений по вновь открывшимся или новым обстоятельствам: взаимодействие гражданского процессуального и международного права // «Российский юридический журнал», 2011, N 3

— Минашкин А. В. Некоторые процессуальные особенности рассмотрения судами общей юрисдикции споров, возникающих из публично-правовых отношений// Законодательтво и экономика №4, 2003

— Миронова тенденции в определении предмета гражданского процессуального права // «Арбитражный и гражданский процесс», 2008, N 4

, Треушников А. М. Исполнительное производство. Учебно-методическое пособие. М., “Городец”, 2006

— Никитин В. Бесспорность дел приказного и упрощенного производств // «Арбитражный и гражданский процесс», 2009, N 7

— Никитин вопросы приказного производства // «Арбитражный и гражданский процесс», 2008, N 7

-Новоженина И. Процессуальные гарантии прав сторон при оставлении судом общей юрисдикции заявления без рассмотрения в связи с повторной неявкой в судебное заседание истца либо обеих сторон // «Арбитражный и гражданский процесс», 2009, N 11

Осокина Г. Л. Иск (теория и практика). М., “Городец”, 2004

— Пашков А. К вопросу о развитии гражданского процесса // «ЭЖ-Юрист», 2009, N 45

К вопросу о сущности предварительного судебного заседания // Российский ежегодник гражданского и арбитражного процесса. №/ Под ред. .

— Плотников подходы к основаниям классификации принципов гражданского процессуального права «Арбитражный и гражданский процесс», 2011, N 7

— Категория “объект правоотношения”: системный и деятельностный подход. Сов. государство и право. 1988, № 2. С. 128-134.

Пугинский В. К. Понятие, значение и классификация судебных доказательств в российском процессуальном праве// Законодательство №12, 2004

— Решетникова идеи примирения // «Российский судья», 2010, N 4

Руднев В. И. Некомпетентность судьи как основание для его отвода и прекращения полномочий // Журнал российского права. 2003. № 7

— О некоторых новеллах и перспективах развития апелляционного производства в гражданском процессе // «Юрист», 2011, N 14

— Справочник по доказыванию в гражданском судопроизводстве. Под ред. М., “Норма”, 2005

— Справочник по доказыванию в гражданском судопроизводстве /Под ред. . М. 2007.

— Такеев А. Особенности судебного разбирательства с участием несовершеннолетних.// Российская юстиция №5, 2003

Тарло Е. Г. Общегражданское и судебное представительство. М., 2003.

— . Правовое значение решения третейского суда для лиц, не участвующих в третейском разбирательстве. Способы защиты нарушенного права. // Вестник Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа, N 4, 2005

Текеев А. Особенности судебного разбирательства дел с участием несовершеннолетних // Российская юстиция. 2003. № 5.

— Томилов чужих прав и интересов общественными организациями в гражданском процессе // «Российская юстиция», 2009, N 8

Треушников М. Н. Судебные доказательства. М., 2004

Уткина И. В. Заочное решение в гражданском процессе. М., 2003.- Федина условия исследования системы принципов гражданского процессуального права // «Арбитражный и гражданский процесс», 2011, N 4

— Францифоров А. Правовое положение лиц, участвующих в делах особого производства // «Законность», 2009, N 3

Фурсов Д. Законная сила судебного решения: понятие и пределы действия. , «Корпоративный юрист», N 9, сентябрь 2006 г.

Халфина P. O. “Общее учение о правоотношении”. МЮЛ. 1974.

-Шакарян А. С. Исполнительное производство. Учебник. М., 2002

— Шамшурин правосудия как гарантия реализации права на судебную защиту в сфере гражданской юрисдикции // «Арбитражный и гражданский процесс», 2011, NN 1, 2

Шамшурин Л. Об участии прокурора в разбирательстве гражданских дел: вопросы теории и практики // «Арбитражный и гражданский процесс», 2009, NN 2, 3

Чесовской Е. Действует ли принцип объективной истины в гражданском процессе?//Российская юстиция-№5- май 2001г.

— Предмет и система гражданского процессуального права // Актуальные проблемы гражданского процесса / Под ред. . СПб, 2002.

— «Установление юридических фактов в гражданском и арбитражном процессе» / под ред. ) М. «ВолтерсКлувер», 2008

-«Арбитражный и гражданский процесс»

-«Бюллетень Верховного Суда РФ»

-«Государство и право»

-«Журнал конституционного правосудия»

-«Журнал российского права»

-«Нотариус и Бюллетень нотариальной практики»

Судебное усмотрение в гражданском процессе тема диссертации и автореферата по ВАК 12.00.03, кандидат юридических наук Абушенко, Дмитрий Борисович

Оглавление диссертации кандидат юридических наук Абушенко, Дмитрий Борисович

Глава I. Краткий историографический анализ проблемы.

Глава II. Философско-правовые и общетеоретические аспекты судебного усмотрения:

§1. Вопросы свободы применительно к деятельности суда

§2. Право выбора судом правоприменительного акта: способы установления и ограничения. Цели судебного усмотрения .

§3. Вопросы мотивации при судебном усмотрении.

§4. Судебное усмотрение и общие вопросы правоприменения .

§5. Судебное усмотрение и судебный произвол.

Подконтрольность судебного усмотрения.

Введение диссертации (часть автореферата) На тему «Судебное усмотрение в гражданском процессе»

Приступая к исследованию такой проблемы как судебное усмотрение, необходимо хотя бы коротко остановиться, во-первых, на месте данной проблемы в юридической науке, и, во-вторых, на современных тенденциях развития российского законодательства, которые, на наш взгляд, позволят показать определенную актуальность данной работы.

Вопрос о месте проблемы судебного усмотрения в юридической науке представляется крайне важным: несложно заметить, сколь разнятся подходы к разрешению определенных научных проблем в зависимости от того, как тот или иной автор подходит к неким исходным посылкам. Поэтому для начала считаем необходимым разобраться в истоках самой проблематики.

Безусловно, есть проблемы чисто процессуальные и чисто материально-правовые. Также не вызывает сомнений, что и те, и другие теоретическую первооснову черпают из теории права. В свою очередь, последняя самым тесным образом связана с некоторыми философскими категориями или (что более точно) с философией права.

Рассматривая определенную юридическую проблему, любой автор, в принципе, уже связан существующими воззрениями. Причем зависимость эта может проявляться либо на уровне отраслевом (в этом случае анализ сводится к критике уже существующих подходов), либо на уровне общеправовом (здесь автор, используя имеющиеся общетеоретические подходы, предлагает новый подход к решению отраслевой проблемы или по-новому обосновывает уже существующий), либо на уровне философско-правовом, где исходной точкой служит та или иная философско-правовая конструкция, в итоге направляющая на конкретные общетеоретические вопросы, которые, в свою очередь, проецируются собственно на саму отраслевую проблему.

В этом смысле не является исключением и данное исследование. Спецификой проблемы судебного усмотрения , полагаем, является то, что сама по себе она представляет достаточно сложное средоточие как ряда вопросов отраслевых наук, так и вопросов общей теории права. Поэтому не выглядит случайным то обстоятельство, что некоторые из авторов, занимавшихся данной проблемой, в итоге приходили к проблематике свободы , обращались как к общим вопросам правоприменения , так и к целому ряду чисто материально-правовых проблем. Действительно, проблема судебного усмотрения не может являться исключительно процессуальной уже хотя бы потому, что непосредственно связана с процессом правоприменения, с практической деятельностью суда, в которой всегда находят отражение не только господствующие теории, но и некоторые реально существующие подходы к судебной деятельности. К тому же правовые нормы, предусматривающие судебное усмотрение , не знают отраслевых границ. Не лишним будет отметить и тот факт, что ни одна из учебных юридических дисциплин не берет на себя смелость выделять данной проблеме какое-то самостоятельное место (впрочем, с определенных позиций это оправдано, так как судебное усмотрение трудно назвать правовым институтом либо включить в качестве составной части в уже существующий институт).

В этой ситуации, считаем, необходим именно комплексный (надот-раслевой) подход, основанный на определенных философско-правовых посылках. Это не только позволит достаточно объемно осветить проблему судебного усмотрения, но и в известной мере « оживит » саму работу: одновременное обращение к нормам разных отраслей, к теоретическим конструкциям, используемым в различных областях правового знания, всегда порождает сопоставительный интерес.

Здесь же имеет смысл более подробно осветить методологическую основу исследования. К указанным философско-правовым посылкам следует добавить методы сравнительного правоведения , исторического и логического исследования. Наряду с ними используется критический анализ теоретического материала и судебной практики как по исследуемому вопросу, так и по ряду смежных проблем.

Что же касается некоторых тенденций современного российского законодательства, которые можно привести в качестве обоснования актуальности исследования, то здесь необходимо указать на следующее.

На наш взгляд, сама по себе проблема судебного усмотрения относится к тем правовым проблемам, которые неминуемо возникают в любой правовой системе. Конечно, даже в рамках одной правовой системы область судебного усмотрения может варьироваться весьма значительно. Но это отнюдь не означает, что по каким-то причинам судебное усмотрение может быть исключено вовсе. И поскольку это явление представляет собой нечто объективное, уже поэтому юридической науке надлежит его всесторонним образом изучить.

Современное же законодательство дает к этому еще больше поводов. Главным образом это относится к Гражданскому Кодексу Российской Федерации и Семейному Кодексу Российской Федерации. Показательно, что один из разработчиков нового Гражданского Кодекса В.В.Витрянский прямо замечает, что «. ГК придает важное значение актам судебного применения права и немалое количество вопросов отдает на усмотрение суда»1. Однако и другие законы содержат значительное число норм, допускающих усмотрение суда: достаточно указать на Федеральный закон Российской Федерации от 30 ноября 1995 г. N 189-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Гражданский процессуальный кодекс РСФСР», Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации 1995 г., Закон Российской Федерации « О защите прав потребителей ». Немалое количество норм допускают судебное усмотрение и в Проекте ГПК РФ2. На наш взгляд, можно говорить о том, что в законотворческой деятельности российского законодателя сложилась устойчивая тенденция на расширение сферы судебного усмотрения. Это, несомненно, должно определенным образом активизировать научные исследования в данной области. Теоретическая разработка проблемы судебного усмотрения важна и с чисто практической точки зрения: свойство русской натуры впадать в крайности порождает опасение, что устранение «партийно-административного диктата» может обернуться для суда «. « дурной » независимостью от всего и вся, « свободой » для себя, кастовой автаркией судебной власти ,.»3

К числу основных целей и задач исследования следует отнести осмысление философско-правовой сущности судебного усмотрения, отыскание места судебного усмотрения в рамках традиционных (для романо-германской правовой системы) схем правоприменения. Параллельно в исследовании ставится задача сравнительного анализа судебного усмотрения с другими правовыми явлениями, имеющими с ним общую философ-ско-правовую основу. Преследуется также и более прикладная цель — ана

1 Витрянский В.В. Новый гражданский кодекс и суд. // Хозяйство и право, 1997, №6, с.80.

2 См., например, п.1 ст.43, ст.45, п.1 ст.49, п.З ст.58, ст.60, п.п. 1,3 ст.70, п.2 ст.74, п.2 ст.80, п.п. 1,4 ст.81, п.2 ст.86 Проекта ГПК РФ (здесь и далее нормы Проекта ГПК РФ приводятся по: Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации (проект). М., 1997).

3 Нерсесянц B.C. Философия права. М., 1997, с.385. лиз некоторых процессуально — и материально-правовых норм, допускающих судебное усмотрение, с точки зрения их соответствия сделанным (в ходе исследования) выводам философско-правового и общетеоретического характера.

Теоретико-концептуальную базу исследования составили труды таких ученых как С.С.Алексеев, В.Г.Антропов, А.Т.Боннер, М.И.Брагинский, С.Н.Братусь, Е.В.Васьковский, А.Б.Венгеров, В.В.Витрянский, В.П.Воло-жанин, Г.В.Ф.Гегель, А.Х.Гольмстен, М.А.Гурвич, В.М.Жуйков, Н.Б.Зей-дер, А.К.Кац, Т.Кашанина, А.Ф.Клейнман, К.И.Комиссаров, В.В.Лазарев, И.П.Малинова, Б.Т.Матюшин, К.Малышев, Д.И.Мейер, С.Муромцев, П.Е.Недбайло, В.С.Нерсесянц, С.В.Пахман, П.Ф.Пашкевич, И.А.Покровский, И.В.Решетникова, В.А.Рязановский, Е.А.Суханов, М.К.Треушников, А.В.Цихоцкий, Н.А.Чечина, Д.М.Чечот, Я.Шапп, Г.Ф.Шершеневич, А.И.Экимов, В.В.Ярков.

Научная новизна работы проявляется в том, что предпринимается попытка такого философско-правового осмысления проблемы, которое позволяет найти определенные методологические подходы и раскрыть природу судебного усмотрения и как определенной законодательной конструкции, и как некоторой сферы деятельности конкретных правоприменителей .

На защиту выносятся основные выводы, отражающие новизну проведенного исследования:

1. Философско-правовой основой судебного усмотрения является свобода в деятельности правоприменительного органа (свобода здесь понимается как право выбора одного из предусмотренных законодателем вариантов).

2. Нормативный характер свободы позволяет отграничить судебное усмотрение от иных случаев, когда в легитимных действиях правоприменителя имеется некая несвязанность, которая способна повлиять на принимаемый им правоприменительный акт (в частности, анализируется деятельность правоприменителя в процессе доказывания , при толковании норм, а также при использовании аналогии).

3. Выделяются способы, посредством которых в норме может быть предусмотрена определенная свобода (простое указание, использование оценочных категорий, комбинированный способ) и законодательные конструкции выбора (альтернативная, рамочная, смешанная, рамочная без верхней границы).

4. Обосновываются цели судебного усмотрения:

1) конкретизация взаимных прав и обязанностей конкретных субъектов в определенном правоотношении ;

2) определение нормы права, которая будет применена к установленным судом фактическим отношениям между конкретными субъектами;

3) разрешение вопросов, связанных со способностью определенных лиц быть участниками правоотношений .

Отмечается, что указанные цели как некая данность обладают свойством полноты (то есть носят исчерпывающий характер). В то же время любой принимаемый на основе усмотрения правоприменительный акт должен преследовать хотя бы одну из упомянутых целей.

При сопоставлении целей судебного усмотрения с целями и задачами гражданского процесса делается вывод о том, что последние носят более общий характер: цели судебного усмотрения некоторым образом конкретизируют определенные правовые способы, механику защиту нарушенных субъективных прав. Цели судебного усмотрения по сути выступают одним из средств достижения целей гражданского процесса.

5. Достаточно широко рассматриваются вопросы мотивации.

Так, обосновывается тезис о том, что назначение мотивов (при судебном усмотрении) состоит, во-первых, в придании определенным фактам юридической значимости и, во-вторых, в конкретном соотнесении установленных обстоятельств с возможными вариантами правоприменительного акта (иначе говоря — в выборе конкретного варианта).

Выделяются две основные группы мотивов, при помощи которых на основе своего усмотрения правоприменителем принимается акт:

1) мотивы, основанные на традиционных подходах к разрешению вопросов принадлежности собственности (справедливость, разумность, целесообразность);

2) мотивы, представляющие собой конкретные приоритетные начала в правовом регламентировании определенной сферы отношений.

Мотивы первой группы статичны, носят исчерпывающий характер. Напротив, приоритетные начала характеризуются определенным динамизмом: с развитием общественных отношений одни из них утрачивают свой легитимный статус, другие, наоборот, обретают.

Весьма обстоятельно исследуются вопросы конкуренции мотивов. Основной вывод, который делается применительно к этой проблеме, -мотивам объективно присущ признак исключительности. Поэтому с точки зрения законодательной техники следует избегать упоминания в норме более одного мотива.

С этих позиций обосновываются основные подходы к правоприменительной деятельности в тех случаях, когда в норме указано более одного мотива, либо же упоминание о них отсутствует совсем. Для материальных отраслей при множественности мотивов обозначается лишь общий подход: в отношениях, складывающихся между субъектами, целью деятельности которых является обеспечение государственного интереса, на первый план должны выходить те мотивы, которые наиболее полно учитывают имущественный интерес. Во всех же иных отношениях (включая отношения, связанные с осуществлением предпринимательской деятельности) предпочтение должно отдаваться тем мотивам, в основе которых лежит нравственное начало. При этом в качестве специального правила для разрешения вопросов, связанных с применением правовых санкций к виновным субъектам, должен использоваться исключительно мотив справедливости.

Напротив, в тех нормах процессуального права, которые допускают судебное усмотрение, надлежит использовать исключительно мотив целесообразности. Хотя имеется определенная группа процессуальных норм, в которых приходится отступать от указанного подхода и использовать принцип справедливости. Речь идет о нормах, в которых предусматриваются в пользу государства, а равно лиц, участвующих в деле , и лиц, содействующих правосудию, какие-либо имущественные возмещения (в самом широком значении этого слова), не входящие непосредственно в предмет материально-правового спора .

6. Исследуются вопросы судебного произвола, под которым понимается совершаемое судом процессуальное действие, которое, находясь в формальных рамках закона, по сути вступает в противоречие с его смыслом.

Предпринимается попытка отграничения судебного произвола от судебного усмотрения и иных правовых явлений.

Исследуется возможность судебного произвола в основных составляющих судебное усмотрение, и делаются выводы о проблеме подконтрольности судебного усмотрения.

Научно-практическая значимость результатов исследования состоит в том, что сформулированные и обоснованные в диссертации выводы расширяют теоретические представления о сущности такого феномена как судебное усмотрение. Поэтому, полагаем, результаты работы могут быть определенным образом использованы в дальнейшей научной разработке проблемы. Кроме того, можно допустить, что некоторые замечания, касающиеся вопросов законодательной техники, в будущем найдут свое отражение в нормотворческой деятельности. Наконец, определенную ценность для правоприменительной деятельности могут представлять изложенные автором подходы к смысловому анализу норм, предусматривающих некоторую свободу суда.

Диссертация подготовлена на кафедре гражданского процесса Уральской государственной юридической академии, где проведено ее рецензирование и обсуждение. Основные положения, выводы, научно-практические предложения изложены автором в опубликованных работах, а также выступлениях на научно-практических конференциях.

Заключение диссертации по теме «Гражданское право; семейное право; гражданский процесс; международное частное право», Абушенко, Дмитрий Борисович

Завершая это исследование, видимо, имеет смысл остановиться на основных выводах и положениях, которые были сделаны нами применительно к проблеме судебного усмотрения.

Философско-правовой основой судебного усмотрения является свобода в деятельности правоприменительного органа. Причем свобода в данном случае понимается как право выбора одного из предусмотренных законодателем вариантов.

Именно нормативный характер свободы позволяет отграничить судебное усмотрение от иных случаев, когда в легитимных действиях правоприменителя имеется некая несвязанность, которая способна повлиять на принимаемый им правоприменительный акт. В частности, имеется в виду та свобода , которая присутствует при толковании правовых норм (включая разъяснения высших судебных инстанций), а также на стадии оценки доказательств .

Можно выделить три способа, посредством которых в норме может быть предусмотрена определенная свобода:

1) простое указание;

2) использование оценочных категорий;

3) комбинированный способ.

В то же время законодательные конструкции выбора исчерпываются четырьмя моделями:

4) рамочной без верхней границы.

К целям судебного усмотрения необходимо отнести:

1) конкретизацию взаимных прав и обязанностей конкретных субъектов в определенном правоотношении ;

2) определение нормы права, которая будет применена к установленным судом фактическим отношениям между конкретными субъектами;

3) разрешение вопросов, связанных со способностью определенных лиц быть участниками правоотношений .

Данный перечень целей является исчерпывающим. Любой принимаемый на основе усмотрения правоприменительный акт должен преследовать как минимум одну указанных целей.

С вопросами свободы в деятельности суда тесно связаны вопросы мотивации.

При судебном усмотрении назначение мотивов состоит, во-первых, в придании определенным фактам юридической значимости и, во-вторых, в конкретном соотнесении установленных обстоятельств с возможными вариантами правоприменительного акта (иначе говоря — в выборе конкретного варианта).

Можно выделить две основные группы мотивов, при помощи которых на основе своего усмотрения правоприменителем принимается акт:

1) мотивы, основанные на традиционных подходах к разрешению вопросов принадлежности собственности (справедливость, разумность, целесообразность);

2) мотивы, представляющие собой конкретные приоритетные начала в правовом регламентировании определенной сферы отношений.

Поскольку мотивам присущ признак исключительности, следует указать определенные подходы к вопросам конкуренции мотивов.

Для материальных отраслей эта проблема решается следующим образом. При множественности мотивов в отношениях, складывающихся между субъектами, целью деятельности которых является обеспечение государственного интереса, на первый план должны выходить те мотивы, которые наиболее полно учитывают имущественный интерес. Во всех же иных отношениях (включая отношения, связанные с осуществлением предпринимательской деятельности) предпочтение должно отдаваться тем мотивам, в основе которых лежит нравственное начало.

В процессуальных отраслях должен использоваться, как правило, мотив целесообразности. Исключение здесь составляют случаи, когда норма предусматривает в пользу определенных субъектов какое-либо имущественное возмещение, не входящее в предмет материально-правового спора : здесь надлежит использовать либо мотив разумности, либо мотив справедливости.

При этом в качестве специального правила для разрешения вопросов, связанных с применением правовых санкций к виновным субъектам, должен использоваться исключительно мотив справедливости.

Тесным образом с проблемой судебного усмотрения связана проблема судебного произвола, под которым понимается совершаемое судом процессуальное действие, которое, находясь в формальных рамках закона, по сути вступает в противоречие с его смыслом.

Такое понимание судебного произвола позволяет не затрагивать иную внеправовую сферу, в которую может быть вовлечен тот или иной правоприменительный орган (в том числе всевозможные противоправные действия суда, не связанные непосредственно с гражданским процессом либо не нашедшие какого-то формального оформления). Одновременно узкое понимание судебного произвола позволяет противопоставить его собственно судебному усмотрению и той свободе, которая неминуемо присутствует как на стадии оценки доказательств, так и при толковании норм высшими судебными органами при вынесении решений по конкретным делам.

Непосредственно обращаясь к проблеме соотношения судебного произвола и судебного усмотрения, следует указать на следующее. Судебный произвол может обнаруживаться в каждом из основных составляющих судебного усмотрения: в мотивах, которыми руководствовался суд, придавая юридическое значение определенному обстоятельству, в самих обстоятельствах, которым было придано юридическое значение, в механизме соотнесения качественных (количественных) характеристик, присущих установленным обстоятельствам, с предусмотренной законодателем совокупностью возможных вариантов. Однако по некоторым причинам стоит сделать оговорку о том, что выявление произвола в указанных случаях носит в достаточной мере теоретический характер.

Такой вывод позволяет перейти к некоторым обобщениям по проблеме подконтрольности судебного усмотрения. Сам по себе контроль вышестоящих судебных инстанций хотя бы одной из составляющих судебного усмотрения деформирует соответствующую правоприменительную деятельность нижестоящих судов: последние вынуждены руководствоваться уже не своим усмотрением , а тем гипотетическим правилом поведения, которое, возможно, будет применено вышестоящим судом в случае обжалования судебного акта. Это, безусловно, повышает значение актов судов вышестоящих и (с учетом действующих правоположений ) позволяет отнести все теоретические аспекты проблемы судебного усмотрения исключительно к их деятельности.

Список литературы диссертационного исследования кандидат юридических наук Абушенко, Дмитрий Борисович, 1998 год

1. Адилкариев X. Судебная практика как источник нормотворчества . // Советская юстиция. 1989, №23.

2. Алексеев С.С. Общая теория социалистического права, вып.4. Свердловск, 1966.

3. Алексеев С.С. Проблемы теории права. Свердловск, 1972-73, т.2.

4. Алексеев С.С. Теория государства и права. М., 1984.

5. Антропов В.Г. Правоприменительное усмотрение: понятие и формирование. Автореферат дис. . канд. юр. наук. Волгоград, 1995.

6. Боннер А.Т. Законность и целесообразность в гражданском судопроизводстве . // Советская юстиция, 1979, №1.

7. Боннер А.Т. О характере истины, устанавливаемой в правосудии . В сб.: Механизм защиты субъективных гражданских прав. Ярославль, 1990.

8. Боннер А.Т. Применение нормативных актов в гражданском процессе. М., 1980.

9. Боннер А.Т. Советский закон и судебное усмотрение. // Советское государство и право, 1979, №6.

10. Ю.Боннер А.Т. Соотношение инициативы и активности сторон и суда в гражданском судопроизводстве. // Советское государство и право, 1983, №8.

11. Н.Брагинский М.И. Гражданский кодекс . Часть первая. Три года спустя ( Комментарий с учетом принятых изменений ГК и новых законодательных актов). // Хозяйство и право, 1998, №1.

12. Брагинский М.И. Общие положения нового Гражданского кодекса (Комментарии Гражданского кодекса РФ). // Хозяйство и право, 1995, №1.

13. Братусь С.Н. Судебная практика в советской правовой системе. М., 1975.

14. Братусь С.Н. Юридическая природа судебной практики в СССР . // Советское государство и право. 1975, №6.

15. Братусь С.Н., Венгеров А.Б. Судебная практика в советской правовойсистеме. М., 1975.

16. Бэкон Ф. О достоинстве и усовершенствовании наук. СПб, 1874. 4.1.

17. Васьковский Е.В. Курс гражданского процесса. М., 1913, т. 1.

18. Васьковский Е.В. Руководство к толкованию и применению законов. М., 1997.

19. Васьковский Е.В. Учебник гражданского процесса. М., 1917.

20. Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров. Комментарий. М., 1994.

21. Витрянский В.В. Новый гражданский кодекс и суд. // Хозяйство и право, 1997, №6.

22. Воложанин В.П. Значение судебной практики в повышении эффективности процессуально-правовых норм. В сб.: Вопросы эффективности судебной защиты субъективных прав. Свердловск, 1978.

23. Воложанин В.П. Рассмотрение гражданских дел по инициативе суда. -В сб.: Проблемы применения норм гражданского процессуального права. Свердловск, 1986.

24. Гегель Г.В.Ф. Философия права. М., 1990.

25. Гольмстен А.Х. Учебник русского гражданского судопроизводства . СПб., 1913.

26. Гражданский процесс. Учебник для вузов. Под ред. проф. Ю.К.Осипова. М„ 1995.

27. Гражданский процесс. Учебник. Под ред. Мусина В.А., Чечиной H.A., Чечота Д.М. М., 1996.

28. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации (проект). М„ 1997.

29. Гурвич М.А. Принцип объективной истины советского гражданского процессуального права. // Советское государство и право, 1964, №9.

30. Гурвич М.А. Судебное решение. Теоретические проблемы. М., 1976.

31. Жуйков В.М. Судебная защита прав граждан и юридических лиц. М., 1997.

32. Жуйков В.М. О новеллах в гражданском процессуальном праве (комментарий российского законодательства). М., 1996.

33. ЗЗ.Зейдер Н.Б. Судебное решение по гражданскому делу . М., 1966.

34. Зорькин В.Д. Муромцев. М., 1980.

35. Кац А.К. Советский закон и судебное усмотрение . В сб.: Практика применения гражданского процессуального права. Свердловск, 1984.

36. Кац А.К. Роль судебного усмотрения при разрешении дел о разделе имущества супругов. В сб.: Проблемы применения норм гражданского процессуального права. Свердловск, 1986, с.62.

37. Кашанина Т. Усмотрение судьи при назначении наказания . // Советская юстиция, 1992, №13-14.

38. Клейнман А.Ф. Новейшие течения в советской науке гражданского процессуального права. М., 1967.

39. Комиссаров К.И. Задачи судебного надзора в сфере гражданского судопроизводства. Свердловск, 1971.

40. Комиссаров К.И. Судебное усмотрение в советском гражданском процессе. // Советское государство и право, 1969, №4.

41. Комментарий к Гражданскому процессуальному кодексу РСФСР. Под ред. Треушникова М.К. М., 1996.

42. Комментарий части первой Гражданского кодекса Российской Федерации. М., 1995.

43. Курс советского гражданского процессуального права. Т.1. Теоретические основы правосудия по гражданским делам. М., 1981.

44. Лазарев В.В. Пробелы в праве и пути их устранения. М., 1974.

45. Лебедев В.М. Прямое действие Конституции РФ и роль судов. // Государство и право, 96, №4.

46. Малинова И.П. Философия права (от метафизики к герменевтике). Екатеринбург, 1995.

47. Матюшин Б.Т. Общие вопросы оценки доказательств в судопроизводстве. Хабаровск, 1987.

48. Матюшин Б.Т. Внутреннее убеждение судей и оценка доказательств. // Вестник Московского университета. Серия Право. 1977, №3.

49. Малышев К. Курс гражданского судопроизводства. Т.1. СПб., 1874.

50. Мейер Д.И. Русское гражданское право (в 2-х ч.). Часть 1. По исправленному и дополненному 8-му изд., 1902. М., 1997.

51. Муромцев С. Право и справедливость. // Северный вестник. 1892, книга И.

52. Муромцев С. Очерки общей теории гражданского права. 4.1. М., 1877.

53. Муромцев С. Определение и основное разделение права. М., 1879.

54. Недбайло П.Е. Применение советских правовых норм. М., 1960.

55. Нерсесянц B.C. Философия права. М., 1997.

56. Общая теория права и государства. Под ред. Лазарева В.В. М., 1994.

57. Папкова O.A. Судебное усмотрение в гражданском процессе и его виды. // Вестник Московского университета. Серия 11, Право. 1997, №3.

58. Папкова O.A. Понятие судейского усмотрения. // Журнал российского права. 1997, №12.

59. Пахман С В. Обычное гражданское право в России. СПб, 1877.

60. Пашкевич П.Ф. Закон и судебное усмотрение. // Советское государство и право, 1982, №1.

61. Принципы международных коммерческих договоров. Пер. с англ. А.С.Комарова. М., 1996.

62. Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. М., 1998.

63. Резник Г.М. Внутреннее убеждение при оценке доказательств. М., 1977.

64. Решетникова И.В. Доказательственное право Англии и США . Екатеринбург, 1997.

65. Решетникова И.В. Доказательственное право в гражданском судопроизводстве. Екатеринбург, 1997.

66. Римское частное право, под ред. Новицкого И.Б. и Перетерского И.С. М., 1994.

67. Розенберг М.Г. Контракт международной купли-продажи. Современная практика заключения. Разрешение споров . М., 1996.

68. Рязановский В.А. Единство процесса. М., 1996.

69. Салогубова Е.В. Римский гражданский процесс. М., 1997.

70. Сергейко П.Н. Законность, обоснованность и справедливость судебных актов. Краснодар, 1974.

71. Спекторский Е. Юриспруденция и философия. // Юридический вестник (журнал московского юридического общества). М., 1913, книга II.

72. Старченко A.A. Логика в судебном исследовании. М., 1958.

73. Судебные уставы Императора Александра II с комментариями и разъяснениями. Устав гражданского судопроизводства (издание второе, переработанное и дополненное). СПб., 1887.

74. Суханов Е.А. Заем и кредит. Финансирование под уступку денежного требования. Банковский вклад. Банковский счет (Главы 42-45) (Комментарий Гражданского кодекса РФ). // Хозяйство и право, 1996, №7.

75. Суханов Е.А. Некоммерческие организации как юридические лица (Комментарий Гражданского кодекса РФ). // Хозяйство и право, 1998, №4.

76. Теория государства и права, отв. ред. В.М.Корельский, В.Д.Перевалов. Екатеринбург, 1996.

77. Тишкевич И.С. Являются ли руководящие разъяснения указания Пленума Верховного суда СССР источником права? // Советское государство и право, 1955, №6.

78. Треушников М.К. Отличие оценки доказательств от материально-правовой оценки устанавливаемых фактов. В сб.: Проблемы применения и совершенствования Гражданского процессуального кодекса РСФСР . Калинин, 1984.

79. Треушников М.К. Оценка отдельных видов доказательств по гражданским делам . // Советская юстиция, 1985, №1.

80. Треушников М.К. Судебные доказательства. М., 1997.

81. Трубников П.Я. Вопросы гражданского процесса в практике Верховного Суда СССР. М„ 1979.

82. Хрестоматия по гражданскому процессу, под общей ред. Треушникова M.K. М., 1996.

83. Цихоцкий A.B. Теоретические проблемы эффективности правосудия погражданским делам. Новосибирск, 1997

84. Чечина H.A., Экимов А.И. Категория справедливости в советском гражданском процессуальном праве. В сб.: Материальное право и процессуальные средства его защиты. Калинин, 1981.

85. Чечот Д.М. Административная юстиция (теоретические проблемы). Ленинград, 1973.

86. Шапп Я. Основы гражданского права Германии. М., 1996.

87. Шершеневич Г.Ф. Общая теория права. Учебное пособие (по изданию 1910 1912 гг.). Т.2. М., 1995.

88. Шершеневич. Г.Ф. Учебник русского гражданского права (по изданию 1907 г.). М„ 1995.

89. Эйсман A.A. Логика доказывания. М., 1971.

90. Экимов А.И. Категории истины и справедливости в деятельности органов правосудия (теоретико-методологические проблемы). В сб.: Актуальные проблемы теории юридических доказательств. Иркутск, 1984.

91. Юдельсон К.С. Проблемы доказывания в советском гражданском процессе. М., 1956.

92. Ярко в В.В. Юридические факты в механизме реализации норм гражданского процессуального права. Екатеринбург, 1992.